3️⃣ Заказчик требует указать в заявке характеристики, отличающиеся от ГОСТа

При описании объекта закупки заказчик может потребовать, чтобы товары, работы, услуги соответствовали ГОСТам, и запросить их дополнительные показатели. Однако эти показатели не должны противоречить характеристикам, указанным в ГОСТе. Расхождение в требованиях может запутать участников и вызвать проблемы при приемке исполнения контракта.

Подобные разночтения в описании закупок признавали нарушением Оренбургское, Санкт-Петербургское, Краснодарское УФАС. #ГОСТ

4️⃣ Описание объекта закупки не приведено в соответствие с КТРУ

При проведении закупки заказчик обязан использовать каталог товаров, работ и услуг (КТРУ). Если закупаемая позиция есть в каталоге, ее наименование и характеристики нужно указать в соответствии с ним.

Контрольный орган увидит нарушение, если:

▫️наименование объекта закупки отличается от указанного в КТРУ;
▫️описание объекта закупки составлено без учета характеристик позиции из КТРУ;
▫️заказчик не обосновал необходимость привести дополнительные характеристики объекта закупки.

О том, что заказчики должны использовать сведения из #КТРУ, отмечала ФАС.

5️⃣ В описании объекта закупки не учтено требование об эквивалентности

В документации все товарные знаки должны сопровождаться словами "или эквивалент". Заказчика накажут, если возможность поставить эквивалент не будет предусмотрена. Он обязан указывать также параметры эквивалентности. Их отсутствие признают нарушением. Отметим, что сотрудника заказчика могут наказать за это, даже если он предусмотрит возможность поставить эквивалент. Участник закупки должен понимать, что заказчик считает эквивалентом. К такому выводу пришло Московское УФАС.

В Законе N 44-ФЗ есть исключения из этих правил. Заказчик может потребовать поставить товар с конкретным товарным знаком, если:

▫️товары с другими товарными знаками несовместимы с товарами, которые есть у заказчика;
▫️он закупает запасные части и расходные материалы для машин и оборудования в соответствии с технической документацией. #товарныйзнак #ФАС #документация

© КонсультантПлюс

Список основных хэштегов канала

#поставщикам
#заказчикам
#ликбез
#полезныессылки
#полезныесервисы
#вебинар
#обзор (обзорный материал)
#шаблон (шаблоны документов)
#планы (планируемые изменения
в сфере госзакупок)
#ключеваяставка
#товарныйзнак
#СТ1
#ЭТП
#ЕИС
#ЕРУЗ
#ЕАТ
#ЭЦП
#НДС
#ИГК
#ИКЗ
#ГОЗ
#223фз

Этапы закупки
#планированиезакупок
#ТЗ
#документация
#ГОСТ
#СРО
#ОКПД2
#КТРУ
#НМЦК
#нацрежим
#заявки
#протоколы (заказчика)
#антидемпинг
#доптребования
#спецсчета
#БГ
#обеспечениезаявки
#ОИК (обеспечение исполнения контракта)
#ОГО (обеспечение гарантийных обязательств)
#аванс
#приемка
#экспертиза
#условияконтракта
#типовойконтракт
#заключениеконтракта
#расторжениеконтракта
#оплатаконтракта
#неустойка
#штрафы (на заказчиков)
#РНП
#обжалование
#реестрконтрактов
#отчетность
#контроль

Предмет закупки
#стройка
#медизделия
#лекарства
#ЖНВЛП
#коммуналка
#топливо
#ПО

Процедуры
#ЗМО (закупки малого объема)
#ЕП (закупка у ед. поставщика)
#ЗК (запрос котировок)
#ЭА (электронный аукцион)
#конкурс
#запроспредложений

Источник
#ВС (Верховный суд)
#минфин
#казначейство
#ФАС
#минздрав
#минстрой
#минпромторг
#минтранс
#ФЗ (Федеральный закон)
#ППРФ (постановление Правительства)

✅ «Или эквивалент» в описании объекта закупки по 44-ФЗ

📍Когда можно прописывать «или эквивалент»

Заказчики вправе прописывать фразу «или эквивалент», если при описании объекта закупки им недостаточно характеристик товара, и они делают ссылки на определенные товарный знаки. «Или эквивалент» указывается, чтобы описание не приводило к ограничению конкуренции и не сокращало количество потенциальных участников тендера. Чтобы не было спорных моментов, нужно ставить фразу «или эквивалент». Соответственно участники тендеров могут предлагать товары – аналоги, которые схожи по характеристикам.

Или эквивалент – это некая возможность поставить аналогичный и подобный товар, указанный заказчиком в документации.

В некоторых случаях заказчики вынуждены указывать товарные знаки или их какое-либо словесное описание, потому что другого обозначения того или иного товара нет. Также заказчики могут указывать страну происхождения товара в описании закупки, либо знаки обслуживания, фирменные наименования товаров, патенты промышленные образцы.

После того, как заказчик после всех этих наименований ставит фразу «или эквивалент» для участников тендеров это означает, что сведения в описании объекта закупки ориентировочны. И поэтому участник тендера может согласиться выполнить условия и предложить такой товар или аналогичный.

Разницы между аналогом или эквивалентом нет. Это одно и тоже. Главное, чтобы аналогичный или эквивалентный товар не выходил за рамки характеристик технического задания.

📍Когда можно указать товарный знак, но без «или эквивалент»

Существуют исключения, когда не нужно указывать «или эквивалент». Первое исключение, если тендер на запасные части и расходные материалы к технике. Так как офисная техника уже имеется у заказчика, он должен указать конкретные товарные знаки и в таком случае не нужно указывать аналогичный товар.

Вторым исключением будут товары совместимые с оборудованием, которое уже есть у заказчика. Примером такого исключения будет, например лицензия Касперского или программа Консультант плюс. Если у заказчика уже установлены эти программы, то и закупать продление лицензии он должен именно этих программ, а не эквивалента.

📍Правила заполнения заявок, если есть «или эквивалент»

Если в документации заказчик прописал «или эквивалент», то поставщику нужно выполнить несколько следующих условий, чтобы правильно составить заявку:

✔️ если же хотите поставить тот товар, который хочет заказчик, а не аналог, то не нужно прописывать все технические характеристики, и указывать конкретные показатели. В таком случае нужно просто дать согласие на поставку товара;
✔️ если же хотите поставлять аналогичный товар, в этом случае заполнить все конкретные показатели нужно обязательно. В этом же случае можно указать и товарный знак, если у вас есть такие сведения.
✔️ на этапе заполнения заявки нельзя заменять на аналогичный товар с улучшенными характеристиками. Так как заказчик отклонит такую заявку. Такой товар нужно будет предлагать заказчику на этапе подписания контракта, путем составления доп. соглашения к контакту.

📍Нужно ли указывать «или эквивалент» во всей документации, где встречается товарный знак

Фразу «или эквивалент» в документации нужно указывать везде, где есть тот или иной товарный знак. Хотя контролирующие органы зачастую закрывают глаза на такие нарушения. Описание объекта закупки, в том числе указание фразы «или эквивалент», для заказчика очень важно. Так как, с одной стороны, можно нарваться на штрафы и административную ответственность, а также нарушение закона об ограничении конкуренции. И с другой стороны, можно получить много запросов разъяснений, а самое страшное жалобы в ФАС от участников тендеров на неправильно составленную документацию.

Также важно каждому участнику тендера внимательно изучать документацию, а также фразу «или эквивалент», чтобы заявку участника не смогли отклонить и чтобы не тратить нервы и время на жалобы и разбирательства. #товарныйзнак #ликбез #заказчикам #поставщикам

Источник: ПРО-ГОСЗАКАЗ.РУ

Товарный знак по 44-ФЗ: понятие и примеры из практики ФАС

Что такое товарный знак

Товарный знак – это обозначение, которое служит для индивидуализации товаров организаций с исключительным правом на товар, подтвержденным свидетельством на этот товарный знак (ст. 1477 Гражданского кодекса РФ). В Законе № 44-ФЗ под индивидуализацией товара понимаются: знаки обслуживания, фирменные наименования, патенты, полезные модели и промышленные образцы.

Закон о закупках определяет, когда Заказчики могут указывать в документации о закупке товарный знак. Указать они могут конкретный товарный знак при описании объекта закупки по определенным правилам. Если характеристик для описания товара заказчику недостаточно, чтоб его конкретизировать, он вправе указать конкретный товарный знак. Указывать конкретный товарный знак можно с применением фразы «или эквивалент». При этом заказчик в документации о закупке обязан прописать параметры эквивалентности товара.

Как указать товарный знак в документации о закупке

Например, когда заказчик закупает многофункциональное устройство, и в ходе мониторинга товаров подобрал подходящее, он может поступить вот так. Он прописывает в документации в описании объекта закупки: МФУ Kyocera или эквивалент. При этом ему необходимо указать несколько параметров эквивалентности. Этими параметрами могут выступать вес, размер, скорость печати, время загрузки устройства. Заказчик выбирает те параметры эквивалентности, которые конкретизируют товар по функциональным и техническим характеристикам.

Законом № 44-ФЗ также допускается возможность указывать в документации о закупке конкретный товарный знак без употребления фразы «или эквивалент». Ниже перечислены случаи, когда заказчик может так поступить.

✔️ Если при закупке возникает несовместимость товаров, которые заказчик уже ранее закупил. Примером может выступать необходимое заказчику программное обеспечение, а также лицензия на его продление. Заказчик закупает систему «Парус-Бюджет» версии 10 для того, чтобы использовать ее в работе бухгалтерии. Ранее 9 версия уже была закуплена, но, чтобы работать с нового года в ней дальше, заказчик должен купить более новую усовершенствованную версию. В данном случае он может указать товарный знак и не применять фразу «или эквивалент».

✔️ Если заказчик закупает запасные части и расходные материалы к машинам и оборудованию в соответствии с технической документацией на эти машины и оборудование, которые он использует. Например, у заказчика уже закуплен и работает медицинский гематологический анализатор ABX Micros 60. Для его работы заказчику ежегодно необходимо закупать расходные материалы – реагенты. Такие реагенты заказчик вправе закупить, указав конкретный товарный знак, чтобы избежать несовместимости товаров и анализатор не вышел из строя.

Когда участник в заявке может не указывать товарный знак

Участник в заявке на закупку может не указывать наименование товарного знака, если он будет поставлять тот товарный знак, который был указан заказчиком в документации. Также если товарный знак не установлен у товара и нет индивидуализации товара, то указывать конкретный товарный знак участнику не нужно. Он только прописывает конкретные характеристики согласно требованиям документации о закупке.

Существует разъяснение ФАС России от 19.06.2019 № МЕ/51304/19 «О недопустимости отклонения заявки из-за отсутствия товарного знака». Заказчик не вправе отклонить заявку поставщика, если в ней не указан товарный знак. Еще товарный знак и конкретные показатели не указываются, когда заказчиком закупка проводится на оказание услуг или выполнение работ. В это случае достаточно только согласия участника закупки. #товарныйзнак #поставщикам

Источник: ПРО-ГОСЗАКАЗ.РУ

Можно ли в заявке не указывать товарный знак, а поставить конкретный бренд?

Вопрос: Мы не стали указывать в заявке #товарныйзнак, хотя подразумевали конкретный бренд, так как товар должен быть совместим с оборудованием заказчика. Выиграли закупку, наш товар имеет название и соответствует всем техническим характеристикам из извещения, но заказчик предупредил, что не примет его, ведь в заявке был товар без названия. Что делать?

Ответ:

🔸 Действительно, закон не требует от участников точно указывать, какой бренд он поставит. Он не обязан иметь на складе нужное количество товара. Антимонопольная служба разъясняла свою позицию на сайте.

🔸 Если поставщик указал в своей заявке товарный знак, то должен поставить товар именно с этим товарным знаком. Если не указывает товарный знак, а только технические характеристики, то поставляет товар с любым товарным знаком.

🔸 Принимая товар, заказчик должен ориентироваться на товарно-технические характеристики.Товарный знак не относится к функциональным, качественным характеристикам товара. Эту позицию ФАС подтверждает в письме от 19 июня 2019 г. N МЕ/51304/19. Наличие или отсутствие на товаре товарного знака не является качественной, функциональной или технической характеристикой товара.

🔸 Указывайте товарный знак, если точно знаете, какой товар будете поставлять. Например, чтобы он был совместим с имеющимся оборудованием или когда наличие товарного знака обязательное условие для соответствия ГОСТу (как в постановлении арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 11.02.2019 по делу N А27-20949/2018).

Источник: zakupki.kontur.ru

Обзор: Какие ошибки допускают комиссии при отклонении первых частей заявок участников госзакупок

✅ Участник не указал в заявке товарный знак

📍Отсутствие товарного знака - единственная претензия к заявке

Согласно Закону N 44-ФЗ участник должен указать в заявке товарный знак при его наличии. Часто встречается такая позиция контрольных органов: если участник его не отразил, значит, у его товара товарного знака нет. Отклонять заявку в этом случае неправомерно. К данной аргументации прибегали Ставропольское, Санкт-Петербургское, Новосибирское УФАС.

Встречается и другая позиция. Самарское УФАС решило, что отсутствие товарного знака должен доказывать участник закупки. Он этого не сделал, поэтому контрольный орган признал правомерным отклонение заявки.

Аргумент в пользу допуска заявки без указания товарного знака может быть и другим: его отсутствие не значит, что товар не соответствует функциональным, техническим и качественным характеристикам, установленным в документации. К такому выводу приходили Бурятское, Санкт-Петербургское, Московское областное УФАС.

📍Участник не указал товарный знак и другие показатели

Если в заявке участника нет и других показателей, требуемых документацией, контрольный орган, скорее всего, признает отклонение правомерным. Если нет страны происхождения товара или конкретных показателей, это не позволяет идентифицировать предлагаемый товар. В этих случаях отсутствие товарного знака проверяющие также называли в числе причин отклонения заявок.

К примеру, Калужское и Московское областное УФАС поддержали отклонение заявок, в которых не было ни товарных знаков, ни конкретных показателей. За отсутствие указания на товарные знаки признавало правомерным отклонение заявок Краснодарское УФАС.

📍Упоминание о товарном знаке было в ГОСТе, приведенном в документации

Проблема может возникнуть, когда указание товарного знака было обязательным согласно ГОСТу, которому товар должен был соответствовать по условиям документации. Контрольный орган и суды посчитали правомерным отклонение участника за отсутствие товарного знака в заявке. Однако Арбитражный суд Западно-Сибирского округа поддержал участника, отменив предыдущие решения. Суд отметил: заказчик не вправе устанавливать требования так, что наличие товарного знака является обязательным, поскольку это ограничивает количество участников закупки.

В другой ситуации Санкт-Петербургское УФАС пришло к выводу, что ГОСТы не могут обязывать производителя регистрировать товарный знак, так как по ГК РФ это право, а не обязанность. Данную точку зрения также высказывала ФАС. #товарныйзнак

© КонсультантПлюс

Решение Кемеровского УФАС России от 21 мая 2020 г. № 08/4210 (закупка № 0339300295120000053)

Как следует из оснований отказа в допуске заявку отклонили из-за отсутствия указания на товарный знак по некоторым позициям.

Для юридического лица или индивидуального предпринимателя обязанность по регистрации товарного знака ГК РФ не установлена, данная процедура не является обязательной и выпуск продукции без товарного знака не запрещен.

Положения ГК РФ, Федерального закона от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании», Федерального закона от 29.06.2015 № 162-ФЗ «О стандартизации в Российской Федерации» не содержат требований об обязательном удостоверении выпускаемой продукции товарным знаком и его регистрации.

Наличие или отсутствие на товаре товарного знака не является качественной, функциональной или технической характеристикой товара. #товарныйзнак

Решение Пензенского УФАС России от 10 июля 2020 г. № 058/06/106-502/2020 (закупка № 0155200002220000399)

Согласно письму ФАС России от 19.06.2019 № МЕ/51304/19 в соответствии с положениями ст. 1477 ГК РФ на товарный знак, то есть на обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, признается исключительное право, удостоверяемое свидетельством на товарный знак. При этом в соответствии с положениями ст. 1479, 1480, 1481 ГК РФ указанное обозначение является товарным знаком только в случае его государственной регистрации федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности и выдачи соответствующего свидетельства.

Законодательно не закреплена обязанность производителей регистрировать товарный знак на выпускаемую продукцию.

По мнению ФАС России, отклонение заявки в связи с отсутствием товарного знака или неуказанием товарного знака в первой части заявки неправомерно, если у предлагаемого товара отсутствует товарный знак.

Законом № 44-ФЗ прямо предусмотрена обязанность участников закупки представлять информацию о товарных знаках, предлагаемых к поставке товаров только при их наличии.

В рамках внеплановой проверки комиссия УФАС признала заказчика нарушившим требования п. 2 ч. 1 ст. 64 Закона № 44-ФЗ, отклонив заявку участника, в связи с отсутствием указания в такой заявке товарного знака на поставляемый товар в то время, как у продукции участника товарный знак не зарегистрирован. #товарныйзнак

Решение Архангельского УФАС России от 24.03.2021 № 04-05/10771 (закупка № 0324100011421000005) (Закон № 44-ФЗ)

Заявителем в первой части заявки в наименовании товара не указаны торговые (товарные) знаки.

Согласно письму ФАС России от 19.06.2019 № МЕ/51304/19 Закон о стандартизации и Закон о техническом регулировании не устанавливают порядок, а также обязанность регистрировать товарный знак на выпускаемую продукцию. Таким образом, наличие или отсутствие на товаре товарного знака не является качественной, функциональной или технической характеристикой товара.

Соответственно, отсутствие у товара товарного знака не свидетельствует о несоответствии товара функциональным, техническим и качественным характеристикам, установленным заказчиком.

На основании изложенного, неправомерно отклонять заявку в связи с отсутствием товарного знака или неуказанием товарного знака в первой части заявки, если у предлагаемого товара отсутствует товарный знак. #товарныйзнак

Участник закупки должен обладать исчерпывающими сведениями о товаре

УФАС по Ростовской области обращает внимание участников закупок на необходимость правильной подготовки и подачи заявок на участие в конкурентных процедурах.

Положения закона «О контрактной системе…» определяют исчерпывающий перечень сведений и документов, которые участник должен представить в составе своей заявки (первая часть, вторая часть, в некоторых случаях – дополнительные документы, подтверждающие опыт участника).

Так, в закупках на поставку товара в составе первой части заявки участник должен продекларировать страну происхождения предлагаемого товара, указать его показатели в соответствии с требованиями документации о закупке, а также #товарныйзнак, если таковой имеется.

На прошлой неделе Ростовское УФАС России рассмотрело дело, возбужденное по жалобе участника закупки, заявка которого была отклонена за предоставление недостоверных сведений. Комиссия антимонопольного органа установила, что участник надлежащим образом предложил товар, описал его характеристики, но не указал товарный знак в составе заявки.

Когда государственный заказчик обнаружил, что предлагаемый товар сопровожден зарегистрированным товарным знаком, он отстранил участника от проведения закупки, руководствуясь ч. 6.1 ст. 66 закона «О контрактной системе…» и правовыми позициями, изложенными в Письме ФАС России от 01.04.2016 г. № АК/21290/16 и Письме Министерства экономического развития РФ от 25.11.2015 г. № Д28и-3380.

Признавая жалобу участника закупки необоснованной, Ростовское УФАС России отметило, что участник торгов, предлагая товары к поставке, может не иметь их в наличии. Однако указанию в заявке подлежит такой товар, который реально может быть поставлен (имеется на рынке или может быть изготовлен). Таким образом, участник, предлагая товар, даже в случае его отсутствия в наличии должен обладать всей предусмотренной законом и аукционной документацией информацией об этом товаре, в том числе об указании на нём товарного знака.

Отметим, что аналогичная правовая позиция изложена в Постановлении АС Северо-Кавказского округа от 20.10.2020 г. по делу № А63-22830/2019.

✅ Пять вопросов Минфину, ФАС и другим госорганам

В этой статье сервиса Контур.Закупки говорится о товарных знаках в проектной документации, двух производителях одного товара в закупках с нацрежимом, об обеспечении контракта и других запросах.

❓Можно ли в проектной документации указывать товарные знаки без возможности поставить эквивалент?

Что спросили: В проектной документации заказчики указывают конкретные товарные знаки без возможности поставить эквивалент. В таких закупках участник предоставляет только согласие поставить товар из предложенной документации (п.1 ч.3 ст.66 44-ФЗ). Насколько правомерно поступают заказчики, если прямо об запрете в п.8 ч.1 ст.33 44-ФЗ не указано?

✦ Что ответил Минфин

Если заказчику нужен товар с определенными характеристиками, он вправе его купить, но с учетом ст. 33 44-ФЗ. Статья допускает при описании объекта закупки возможность указать товарный знак:

• Если другие товарные знаки не совместимы с имеющимися товарами или механизмами.
• Если закупают запчасти к оборудованию конкретной марки.

В обоих случаях заказчик готовит обоснование.

Также ведомство отметило, что есть типовая форма задания на проектирование объекта капитального строительства и требования к его подготовке (Приказ Минстроя России от 01.03.2018 No 125/пр). Если нужна дополнительная информация, то рекомендуют обратиться в Минстрой России.

✦ Что ответила ФАС

Если проектная документация содержит указание на #товарныйзнак, то заказчик должен установить возможность поставить эквивалент, а также указать параметры эквивалентности — характеристики товара.

❓Можно ли оформить обеспечение исполнения контракта на несколько копеек больше?

Что спросили: Какая ответственность предусмотрена поставщику, если он оформит обеспечение исполнение контракта на несколько копеек больше размера, установленного документацией. Допустимо ли принимать такую банковскую гарантию или платежное поручение?

✦ Что ответила ФАС

Придерживается позиции из своего Письма от 08.09.2020 № МЕ/77381/20: «Предоставление банковской гарантии на сумму большую чем установили в документации является надлежащим обеспечением исполнения контракта, поскольку указанная сумма покрывает финансовые риски заказчика, которые связаны с неисполнением или ненадлежащим исполнением контракта». #ОИК

❓Можно ли указать два производителя по одной позиции в закупке с нацрежимом

Что спросили: Заказчик применяет ПП РФ №832 и закупает несколько позиций товара. Поставщик планирует поставить весь товар, но хочет указать двоих производителей по одной позиции. Можно ли так сделать?

✦ Что ответил Минфин

Ни 44-ФЗ, ни ПП РФ №832 не содержат запрет на указание в составе заявки нескольких производителей товара из одной страны. В контракт включается информация из заявки победителя, в том числе и о производителях товара (ч.10 ст.83.2). Заказчику необходимо учитывать этот факт при приемке товара.

Также ведомство сообщило, что именно Минсельхоз является ответственным разработчиком ПП РФ №832 и если есть дополнительные вопросы, то можно обращаться к нему.

✦ Что ответил Минсельхоз

Нового ничего не узнали. Ведомство перечислило статьи 44-ФЗ и положения ПП РФ №832, о которых мы рассказывали в статье «Как нацрежим ограничивает закупки продуктов». В конце добавило, что мнение Департамента не может рассматриваться в качестве официального разъяснения законодательства РФ. #нацрежим

Участник госзакупки может указать в заявке конкретные показатели товара без данных о товарном знаке

Заявку участника аукциона на поставку товаров отклонили, поскольку в ней не указали товарный знак предлагаемой продукции. Контролеры посчитали это незаконным.

Суды поддержали антимонопольный орган:

✓ требование указать в первой части заявки конкретные показатели и страну происхождения — императивное. Условие о товарном знаке — вариативно. Отклонить заявку участника за отсутствие товарного знака либо недостоверность сведений о нем можно, если в описание объекта закупки включен товарный знак. В документации таких условий нет;

✓ участник представил параметры и показатели товаров, которые соответствовали условиям закупки. По Закону N 44-ФЗ необязательно включать в заявку товарный знак, если приведены конкретные показатели продукции, которые отвечают требованиям документации.

ВС РФ не стал пересматривать дело.

Отметим, в практике есть примеры как с аналогичной позицией (см. Постановление АС Северо-Кавказского округа от 20.11.2020 N Ф08-9831/2020 по делу N А32-57795/2019), так и с противоположной . #ВС #заявки #товарныйзнак #консультантплюс

Документ: Определение ВС РФ от 09.08.2021 N 305-ЭС21-12732 по делу №А40-57609/2020

Решение Новосибирского УФАС от 14.10.2021 № 054/06/69-2066/2021 (закупка № 0351200023721000409) (Закон № 44-ФЗ)

Заказчиком установлено требование к товару: картридж оригинальный (чиповый), полная совместимость с HP LaserJet Pro. По мнению заказчика, оригинальность товара означает, что данный товар производится именно правообладателем торгового знака.

Комиссия УФАС установила, что в описании объекта закупки отсутствует требование о товарном знаке, вместе с тем, в соответствии с обычаями делового оборота и многолетней практикой закупок картриджей и иных расходных материалов к принтерам и МФУ понятие «оригинальный» участники рынка расценивают иначе.

Оригинальный картридж/тонер – это расходный материал, который компания – производитель оборудования выпускает для техники собственного производства с товарным знаком (торговым наименованием), идентичным своему наименованию и товарному знаку.

Иное определение данного понятия, которое, по словам заказчика, было заложено в описании объекта закупки, в документации не раскрыто. Фактически заказчику подходит не только «оригинальный» товар, но и товар сторонних производителей, который в обычаях делового оборота именуется «совместимым». Указание на это в документации об электронном аукционе отсутствует.

Таким образом, комиссия УФАС полагает, что описание объекта закупки вводит в заблуждение участников электронного аукциона и противоречит действующему законодательству о контрактной системе. #товарныйзнак

ПРОГОСЗАКАЗ.РФ | ВОПРОС ДНЯ

ВОПРОС: У автомобильных шин точно есть товарный знак, однако участник закупки в заявке его не указал, привел только параметры товара. Имеем ли мы право отклонить такую заявку?

ОТВЕТ: Отклонение может быть признано правомерным, если заказчик готов доказать тезис «у автомобильных шин точно есть товарный знак».

Например, это удалось заказчику в деле № А53-12991/2018.

В данном случае заказчик сослался на установленные в аукционной документации требования о соответствии шин ГОСТу 52900-2007 (для легковых шин) и ГОСТу 5513-97 (для грузовых), а также Правилам эксплуатации автомобильных шин (АЭ 001-04), утвержденным распоряжением Минтранса России от 21.01.2004 № АК-9-р. Во всех этих документах содержится обязательное требование к маркировке автомобильных шин, в т. ч. об указании на боковой поверхности шины:

• товарного знака и/или наименования фирмы — изготовителя шины;
• торговой марки (модели шины);
• условного обозначения разработчика шины и порядкового номера разработки, варианта разработки.

Кроме того, поскольку от качества шин зависит безопасность движения на дороге, автомобильные шины подлежат обязательной сертификации. Это требование Технического регламента Таможенного союза № 018/2011 «О безопасности колесных транспортных средств», утвержденного решением комиссии таможенного союза от 09.12.2011 № 877 Евразийского экономического сообщества. В приложении № 10 к указанному техническому регламенту установлено, что шины должны соответствовать требованиям, установленным правилами ЕЭК ООН № 30- 02 (ГОСТ Р41.30-99). В соответствии с п. 3.1.1 ч. 3 ГОСТ Р41.30-99 (правила ЕЭК ООН № 30) на предоставляемых для официального утверждения шинах на наружной боковине должны быть нанесены товарное наименование или марка, при этом заявка на официальное утверждение типа шины представляется владельцем торгового наименования или марки.

Суды также приняли во внимание представленные заказчиком письма нескольких производителей и поставщиков, из которых следовало, что на территории ЕЭАС не могут находиться в обращении автомобильные шины без товарного знака. Суды также заключили, что постановление Правительства РФ от 05.12.2011 № 1008 «О проведении технического осмотра транспортных средств» исключает возможность пройти техосмотр и получить диагностическую карту без указания марки автомобильных шин.

С учетом изложенного суды посчитали правомерным отклонение заявки, в которой не был указан товарный знак предлагаемых к поставке шин (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 14.03.2019 по делу № А53-12991/2018).
Если заказчик владеет вышеприведенной аргументацией, то при рассмотрении антимонопольным органом жалобы на отклонение заявки, не содержащей указания на товарный знак предлагаемых шин, тоже можно рассчитывать на успех.

Приведем в качестве примера решение Иркутского УФАС России от 21.09.2018 по закупке № 0134100010818000120:
«Заявителем жалобы не указан в заявке товарный знак предложенных к поставке автомобильных шин. Вместе с тем заявитель в составе жалобы не представил доказательств, подтверждающих тот факт, что предлагаемые им к поставке товары не имеют товарные знаки. Отсутствие в составе заявки товарного знака предлагаемого к поставке товара не позволяет заказчику идентифицировать предлагаемый к поставке товар и определить его соответствие требованиям аукционной документации». #товарныйзнак

На вопрос отвечал Олег Гурин.

📃 Список основных хештегов канала

#поставщикам
#заказчикам
#обзор (обзорный материал)
#обзорзамесяц
#шаблон (шаблоны документов)
#ликбез
#полезныессылки
#полезныесервисы
#вебинар
#планы (планируемые изменения
в сфере госзакупок)
#223фз
#НМЦД
#реестрдоговоров
#положениеозакупке
#контрактнаяслужба
#ключеваяставка
#товарныйзнак
#СТ1
#ЭТП
#ЕИС
#ЕРУЗ
#ЕАТ
#ЭЦП
#НДС
#ИГК
#ИКЗ
#ГОЗ
#энергосервисныйконтракт
#КЖЦ (контракт жизненного цикла)
#форсмажор

Этапы закупки
#планированиезакупок
#нормирование
#квотирование
#НМЦК
#ТЗ
#документация
#извещениеозакупке
#ГОСТ
#СРО
#ОКПД2
#КТРУ
#совместныеторги
#нацрежим
#заявки
#критерииоценки (заявок)
#комиссияпозакупкам
#протоколы (заказчика)
#антидемпинг
#лицензия
#доптребования
#спецсчета
#БГ
#обеспечениезаявки
#рассмотрениезаявок
#ОИК (обеспечение исполнения контракта)
#ОГО (обеспечение гарантийных обязательств)
#БСК (банковское сопровождение контракта)
#КСК (казначейское сопровождение контракта)
#аванс
#приемка
#актирование
#экспертиза
#ценаконтракта
#условияконтракта
#типовойконтракт
#запросразъяснений
#протоколразногласий
#заключениеконтракта
#расторжениеконтракта
#оплатаконтракта
#неустойка
#штрафы (на заказчиков)
#РНП
#обжалование
#реестрконтрактов
#отчетность
#контроль

Предмет закупки
#стройка
#медизделия
#медтехника
#лекарства
#ЖНВЛП
#коммуналка
#топливо
#ПО
#РЭП (радиоэлектронная продукция)
#ОСАГО
#охрана

Процедуры
#ЗМО (закупки малого объема)
#ЕП (закупка у ед. поставщика)
#ЗК (запрос котировок)
#ЭА (электронный аукцион)
#конкурс

Источник
#ВС (Верховный суд)
#минфин
#казначейство
#ФАС
#минздрав
#минстрой
#минпромторг
#минтранс
#минтруд

УФАС: не следует отклонять заявку, если участник госзакупки предложил продукцию без товарных знаков

Заявку участника отклонили, поскольку в ней вопреки условиям закупки не указали товарные знаки мебели. Заказчик сослался на сайт производителя и отметил: у продукции есть зарегистрированные средства индивидуализации.

Участник пояснил, что сам изготавливает нужную заказчику продукцию. Маркировать ее товарным знаком — право, а не обязанность. Он предложил изделия, на которых этого знака нет.

Контролеры поддержали участника:

● заявке не указали товарные знаки для ряда позиций. Однако по ГК РФ правообладатель таких обозначений может, а не должен наносить их на продукцию. Участник вправе предложить товары без этих знаков;
● заказчик не доказал, что мебель из заявки зарегистрировали с товарными знаками. Отклонять заявку не следовало.

К сходным выводам приходило, в частности, Санкт-Петербургское УФАС (см. Решение Санкт-Петербургского УФАС России от 26.05.2022 по делу N 44-1542/22). #заявки #товарныйзнак

Документ: Решение Омского УФАС России от 18.07.2022 N 055/06/48-600/2022

Решение Ивановского УФАС России от 16 августа 2022 г. № 037/06/33-405/2022 (закупка № 0133200001722002389) (Закон № 44-ФЗ)

В описании объекта закупки установлены следующие требования к поставляемому товару: аппарат теплообменный пластинчатый разборный, товарный знак РИДАН.

Согласно пояснениям представителя заявителя, предлагаемый теплообменник полностью соответствует требованиям заказчика, за исключением товарного знака.

Из представленных заказчиком возражений не следует, что оборудование в котельной не совместимо с теплообменниками иных производителей, кроме «Ридан».

Кроме того, комиссия УФАС не может согласиться с позицией заказчика о невозможности поставки товара с иным товарным знаком, так как проектом предусмотрено определенное оборудование. Проект по техническому перевооружению объекта указывает на оборудование, которое может подойти к определенной системе теплового пункта, по мнению производителя данного же оборудования, и не содержит информацию о невозможности поставки аналогичного товара. Письмо производителя блочного теплового пункта, представленное заказчиком, также не указывает на несовместимость оборудования с иными теплообменниками.

По мнению комиссии УФАС, если проект содержит указание на товарный знак, то заказчик в описании объекта закупки должен установить условие о возможности использования эквивалентного товара, что также подтверждается позицией ФАС России, отраженной в письме № АК/84149/19 от 26.09.2019. #товарныйзнак

❓ВОПРОС: Один из участников электронного аукциона на поставку медицинских перчаток указал в заявке товарный знак предлагаемого товара, однако в регистрационном удостоверении на данный товар товарный знак не указан. Обязательно ли товарный знак должен быть указан в регистрационном удостоверении, если он зарегистрирован?

✅ ОТВЕТ: Правила государственной регистрации медицинских изделий утверждены постановлением Правительства РФ от 27.12.2012 № 1416 (далее — Правила). Согласно п. 56 Правил в регистрационном удостоверении указываются следующие сведения:

а) наименование медицинского изделия (с указанием принадлежностей, необходимых для применения медицинского изделия по назначению);

б) дата государственной регистрации медицинского изделия и его регистрационный номер;

в) в отношении лица, на имя которого выдано регистрационное удостоверение, — полное и (в случае, если имеется) сокращенное наименование, в т. ч. фирменное наименование, организационно-правовая форма юридического лица и адрес места его нахождения или фамилия, имя и (в случае, если имеется) отчество, адрес места жительства индивидуального предпринимателя;

г) в отношении производителя (изготовителя) — полное и (в случае, если имеется) сокращенное наименование, в т. ч. фирменное наименование, организационно-правовая форма и адрес места нахождения или фамилия, имя и (в случае, если имеется) отчество, адрес места жительства индивидуального предпринимателя;

д) место производства медицинского изделия;

е) номер регистрационного досье;

з) класс потенциального риска применения медицинского изделия в соответствии с номенклатурной классификацией медицинских изделий, утверждаемой Минздравом России;

и) код Общероссийского классификатора продукции по видам экономической деятельности.

Как видите, указание в регистрационном удостоверении товарного знака медицинского изделия Правилами не предусматривается. Форма регистрационного удостоверения на медицинское изделие, утв. приказом Росздравнадзора от 16.01.2013 № 40-Пр/13, также не предусматривает указания в регистрационном удостоверении товарного знака медицинского изделия.

Согласно ст. 1481 ГК РФ наличие зарегистрированного товарного знака может быть подтверждено свидетельством на товарный знак, а также документом о регистрации товарного знака в рамках Мадридского соглашения (ВОИС). Никакие иные документы (регистрационные удостоверения, инструкции, письма производителей или официальных дилеров, каталоги продукции) не могут подтвердить или опровергнуть наличие товарного знака.

Таким образом, регистрационное удостоверение медицинского изделия не является документом, который может подтвердить или опровергнуть наличие у товара товарного знака. Такого же вывода придерживается и правоприменительная практика (решение Саратовского УФАС России от 14.05.2019 № 064/06/69-39/2019). Требования заказчиков о том, что товарный знак предлагаемого к поставке медицинского изделия должен подтверждаться его регистрационным удостоверением, также признаются неправомерными (решение Ростовского УФАС России от 07.11.2022 по делу № 061/06/49-2947/2022).

Пример аргументации: Федеральное законодательство не устанавливает порядок, а также обязанность регистрировать товарный знак на выпускаемую продукцию, также ГОСТы не могут обязывать производителя регистрировать товарный знак, т. к. в соответствии с положениями ГК РФ регистрация товарного знака является не обязанностью, а правом юридического лица или индивидуального предпринимателя (Письмо ФАС России от 16.09.2019 № МЕ/51304/19). #товарныйзнак

На вопрос отвечала: эксперт ЭИС ПРОГОСЗАКАЗ.РФ Евгения Васильева.

Пример: Участником закупки представлено шесть реестровых записей, подтверждающих наличие предлагаемых товаров в реестре российской радиоэлектронной продукции. При этом в заявке не указан товарный знак ни одного из этих товаров, хотя они имеют зарегистрированные товарные знаки. Например, товар, включенный в реестр российской радиоэлектронной продукции за номером РЭ-1899/21, по данным официального сайта Федерального института промышленной собственности (ФИПС) сопровождается товарным знаком «Homenet», зарегистрированным под номером 630520.

Предлагая товары к поставке, участник закупки может не иметь их непосредственно в наличии. Но при этом указанию в заявке подлежит только такой товар, который реально может быть поставлен (имеется на рынке или может быть изготовлен), а участник торгов должен обладать всей необходимой информацией об этом товаре: о его характеристиках, упаковке, маркировке и т. д., в т. ч. о наличии у него товарного знака (Решение Ростовского УФАС по делу № 061/06/64-1724/2021 от 19.10.2021).

Таким образом, утвердительный вопрос на поставленный вопрос возможен при наличии у заказчика исчерпывающих доказательств наличия у предложенного участником закупки товара товарного знака, которые не был сообщен им в составе заявки. #товарныйзнак #рассмотрениезаявок

На вопрос отвечала: эксперт ЭИС ПРОГОСЗАКАЗ.РФ Евгения Васильева.

Подход № 2: в п. 8 ч. 1 ст. 33 Закона № 44-ФЗ не сказано, что включение проектной документации в описание объекта закупки в соответствии с данным пунктом является надлежащим исполнением требований еще и ч. 3 ст. 33 Закона № 44-ФЗ, которая запрещает включать в описание объекта закупки (в т. ч. в форме требований к качеству, техническим характеристикам товара, работы или услуги, требований к функциональным характеристикам [потребительским свойствам] товара) требования к производителю товара.

Главным адептом данного подхода, безусловно, является ФАС России. Но появляется и судебная практика, которая поддерживает данный подход.

Пример правовой оценки: Из норм законодательства о контрактной системе в сфере закупок следует, что применение термина «или эквивалент» является обязательным при указании в документации на товарный знак. При этом законодателем определен исчерпывающий перечень исключений из указанного правила в случае несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, либо при условии закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование.

С учетом изложенного в случае, если проектная документация содержит указание на товарный знак, знак обслуживания, фирменное наименование, патент, полезную модель, промышленный образец, наименование места происхождения товара или наименование производителя, в документации о закупке с целью соблюдения положений Закона № 44-ФЗ необходимо установить условие о возможности использования эквивалентного товара.

На заседании комиссии ФАС России установлено, что «ТЕХНОКОЛЬ», «КТрон3», «ATLAS KU 51» являются товарными знаками, при этом извещение не содержит условия о возможности использования эквивалентного товара. Учитывая изложенное, комиссия ФАС России обоснованно пришла к выводу, что действия заказчика и уполномоченного органа, не установивших условие о возможности использования эквивалентного товара, нарушают п. 1 ч. 2 ст. 42 Закона № 44-ФЗ.

❗️Разумеется, территориальные органы антимонопольного ведомства последовательно проводят в своих решения политику Центрального аппарата ФАС России. Учитывая противоречивую правоприменительную практику, заказчику необходимо самостоятельно принять решение, готов ли он преодолевать позицию ФАС России в судебном порядке (причем без каких-либо гарантий успеха). #товарныйзнак

Автор статьи: Ольга Никитина

Источник: прогосзаказ.рф