[кейс] Трудности расчета УВ при нарушении исключительного права
Эксперты Veta поделились очередным случаем из практики, который иллюстрирует, с какими сложностями могут столкнуться специалисты при решении, казалось бы, простого вопроса о размере упущенной выгоды.
Что случилось
Компании А. принадлежит патент на изобретение. Их разработки использовала компания Б. при производстве медицинских приборов, которые впоследствии продавала. Это подтверждало заключение патентной экспертизы. Но роялти — платежи за использование исключительного права компания Б. не платила.
Компания А. обратилась в суд с заявлением о пресечении правонарушения и одновременно — к экспертам за досудебным заключением о размере упущенной выгоды.
Какие сложности ожидали экспертов
📎 Суд еще не установил факт нарушения права.
📎 Сам обладатель патента никогда не продавал объекты, на которые у него было исключительное право. Пришлось апеллировать к рыночным показателям роялти — а их крайне сложно определить для России, поскольку международные данные несколько устарели, к тому же не совсем соответствуют реалиям нашей страны.
📎 Ответчик получал доход не только от продажи оборудования с использованием разработок истца. Поток этих поступлений экспертам предстояло выделить из выручки компании Б.
Как выходили из ситуации
📎 Исходили из предположения, что ответчик реализует продукцию, произведенную с использованием разработок истца.
📎 Нашли справочник, с помощью которого определили среднерыночные показатели роялти в медицинской отрасли.
📎 Изучили открытые данные сайта госзакупок. По ключевым словам определяли, когда ответчик реализовал на тендерах продукцию с использованием разработок истца — это оказалось технически сложной задачей, которую пришлось решать длительное время усилиями нескольких специалистов.
📎 На основании всех собранных данных рассчитали примерную величину роялти, которую должен был получить истец с учетом цены продажи оборудования.
Несмотря на минимальное количество исходных данных, эксперты справились с задачей и определили наиболее вероятный промежуток неполученного дохода, который мог бы получить истец при обычных условиях гражданского оборота.
#упущенная_выгода #экспертиза
Эксперты Veta поделились очередным случаем из практики, который иллюстрирует, с какими сложностями могут столкнуться специалисты при решении, казалось бы, простого вопроса о размере упущенной выгоды.
Что случилось
Компании А. принадлежит патент на изобретение. Их разработки использовала компания Б. при производстве медицинских приборов, которые впоследствии продавала. Это подтверждало заключение патентной экспертизы. Но роялти — платежи за использование исключительного права компания Б. не платила.
Компания А. обратилась в суд с заявлением о пресечении правонарушения и одновременно — к экспертам за досудебным заключением о размере упущенной выгоды.
Какие сложности ожидали экспертов
📎 Суд еще не установил факт нарушения права.
📎 Сам обладатель патента никогда не продавал объекты, на которые у него было исключительное право. Пришлось апеллировать к рыночным показателям роялти — а их крайне сложно определить для России, поскольку международные данные несколько устарели, к тому же не совсем соответствуют реалиям нашей страны.
📎 Ответчик получал доход не только от продажи оборудования с использованием разработок истца. Поток этих поступлений экспертам предстояло выделить из выручки компании Б.
Как выходили из ситуации
📎 Исходили из предположения, что ответчик реализует продукцию, произведенную с использованием разработок истца.
📎 Нашли справочник, с помощью которого определили среднерыночные показатели роялти в медицинской отрасли.
📎 Изучили открытые данные сайта госзакупок. По ключевым словам определяли, когда ответчик реализовал на тендерах продукцию с использованием разработок истца — это оказалось технически сложной задачей, которую пришлось решать длительное время усилиями нескольких специалистов.
📎 На основании всех собранных данных рассчитали примерную величину роялти, которую должен был получить истец с учетом цены продажи оборудования.
Несмотря на минимальное количество исходных данных, эксперты справились с задачей и определили наиболее вероятный промежуток неполученного дохода, который мог бы получить истец при обычных условиях гражданского оборота.
#упущенная_выгода #экспертиза
Когда контракт расторгли после выполнения части работ, есть данные предыдущих этапов. На них и нужно ориентироваться: оценить, какой доход получен и соответствует ли он проектно-сметной документации. Нужно обосновать себестоимость работы максимально точно и не забывать, что при расчете УВ из потенциальных доходов нужно вычитать только переменные расходы.
Если госзаказчик расторгнул контракт, пока подрядчик не приступал к работе — доказать УВ поможет сметная прибыль. Дополнительно я бы советовал проверить корректность смет и по рыночным показателям и контрактам, которые подрядчик выполнял раньше. Так суд убедится в обоснованности расчета.
Когда подрядчика не допустили к конкурсу или аукциону, невозможно наверняка установить, что в обратном случае контракт наверняка был бы заключен. Вспомните о доктрине Loss of a chance: налицо утрата благоприятной возможности, которую нужно, оценить в деньгах. Для этого есть два варианта:
📎 Принять одинаковую возможность выигрыша для каждого участника конкурса: каждая из 5 компаний в 20% случаев заключила бы контракт.
📎 Использовать для расчета средний процент выигрыша подрядчика по предыдущим тендерам.
Этот процент нужно умножить на возможную прибыль от выполнения работ.
Подготовить качественный расчет упущенной выгоды вам помогут независимые специалисты, эксперты и оценщики.
========
У вас есть проблема, в которой может помочь экспертиза?
Пишите мне на почту: [email protected]
#экспертиза #упущенная_выгода
Если госзаказчик расторгнул контракт, пока подрядчик не приступал к работе — доказать УВ поможет сметная прибыль. Дополнительно я бы советовал проверить корректность смет и по рыночным показателям и контрактам, которые подрядчик выполнял раньше. Так суд убедится в обоснованности расчета.
Когда подрядчика не допустили к конкурсу или аукциону, невозможно наверняка установить, что в обратном случае контракт наверняка был бы заключен. Вспомните о доктрине Loss of a chance: налицо утрата благоприятной возможности, которую нужно, оценить в деньгах. Для этого есть два варианта:
📎 Принять одинаковую возможность выигрыша для каждого участника конкурса: каждая из 5 компаний в 20% случаев заключила бы контракт.
📎 Использовать для расчета средний процент выигрыша подрядчика по предыдущим тендерам.
Этот процент нужно умножить на возможную прибыль от выполнения работ.
Подготовить качественный расчет упущенной выгоды вам помогут независимые специалисты, эксперты и оценщики.
========
У вас есть проблема, в которой может помочь экспертиза?
Пишите мне на почту: [email protected]
#экспертиза #упущенная_выгода
Про гения подделок и недостатки экспертиз
Итальянский скульптор XX века Альчео Доссена создавал гениальные подделки античных шедевров. Независимые эксперты разных стран подтверждали подлинность произведений. Музеи и коллекционеры скупали эти работы за огромные суммы через антикваров.
Однажды Доссене срочно потребовались деньги. Он пришел к антикварам за помощью, но получил отказ.
Спустя немного времени он узнал, что за продажу подделок под видом работ именитых творцов антиквары получали гораздо больший доход, чем доставался скульптору. Тогда он обратился к журналистам и разоблачил махинации.
Никто не верил в эту историю. Однако Доссена продемонстрировал фотографии из своей мастерской и даже руку «античной» статуи Афины, которую сколол, чтобы состарить работу. Затем с его участием сняли документальный фильм, где он продемонстрировал процесс создания шедевров.
Почему эксперты приходят к неверным выводам
Нужно понимать, что при определении подлинности, эксперты сопоставляли характеристики скульптур: материал, особенности изготовления. Техника Доссены была виртуозна, а работы выполнены из камня древних развалин периода жизни известных творцов: Донателло, Мино да Фьозоле, Росселлино и других.
Современные технологии позволяют проводить более глубокие и объективные исследования в любой сфере — вряд ли сегодня эксперты так ошибаются. Однако прийти к некорректному выводу по-прежнему могут. Нередко виной тому становится непродуманный вопрос. Например, если для расчета упущенной выгоды заказчик не называет уточняющих деталей, то результат может оказаться необоснованно завышенным. Помните об этом на этапе обсуждения технического задания и формулируйте вопросы после консультации с экспертом.
#интересные_факты #экспертиза
Итальянский скульптор XX века Альчео Доссена создавал гениальные подделки античных шедевров. Независимые эксперты разных стран подтверждали подлинность произведений. Музеи и коллекционеры скупали эти работы за огромные суммы через антикваров.
Однажды Доссене срочно потребовались деньги. Он пришел к антикварам за помощью, но получил отказ.
Спустя немного времени он узнал, что за продажу подделок под видом работ именитых творцов антиквары получали гораздо больший доход, чем доставался скульптору. Тогда он обратился к журналистам и разоблачил махинации.
Никто не верил в эту историю. Однако Доссена продемонстрировал фотографии из своей мастерской и даже руку «античной» статуи Афины, которую сколол, чтобы состарить работу. Затем с его участием сняли документальный фильм, где он продемонстрировал процесс создания шедевров.
Почему эксперты приходят к неверным выводам
Нужно понимать, что при определении подлинности, эксперты сопоставляли характеристики скульптур: материал, особенности изготовления. Техника Доссены была виртуозна, а работы выполнены из камня древних развалин периода жизни известных творцов: Донателло, Мино да Фьозоле, Росселлино и других.
Современные технологии позволяют проводить более глубокие и объективные исследования в любой сфере — вряд ли сегодня эксперты так ошибаются. Однако прийти к некорректному выводу по-прежнему могут. Нередко виной тому становится непродуманный вопрос. Например, если для расчета упущенной выгоды заказчик не называет уточняющих деталей, то результат может оказаться необоснованно завышенным. Помните об этом на этапе обсуждения технического задания и формулируйте вопросы после консультации с экспертом.
#интересные_факты #экспертиза
Как использовать экспертизу при взыскании упущенной выгоды
Недавно мы публиковали кейсы о том, с какими трудностями могут столкнуться эксперты при расчете упущенной выгоды:
📎 при нарушении исключительного права;
📎 в споре против госучреждения закрытого типа;
📎 на рынке транспортировки нефтепродуктов.
Они демонстрируют, что в таких делах есть масса нюансов. Но это частные случаи, которые касаются экспертов. А обо всех тонкостях, которые нужно знать сторонам спора и судебным юристам, рассказал Илья Жарский в своем блоге на Zakon.ru.
Эксперт назвал все вопросы, анализ которых поможет истцу обосновать наличие упущенной выгоды и ее размер, а ответчику — доказать, что убыток возник не из-за его действий, или снизить сумму компенсации. Это утверждение автор подкрепил примерами из практики.
В статье рассмотрено распределение бремени доказывания, а еще алгоритм использования экспертизы для увеличения шансов на победу в споре.
Читать статью.
#упущенная_выгода #экспертиза #доказывание
Недавно мы публиковали кейсы о том, с какими трудностями могут столкнуться эксперты при расчете упущенной выгоды:
📎 при нарушении исключительного права;
📎 в споре против госучреждения закрытого типа;
📎 на рынке транспортировки нефтепродуктов.
Они демонстрируют, что в таких делах есть масса нюансов. Но это частные случаи, которые касаются экспертов. А обо всех тонкостях, которые нужно знать сторонам спора и судебным юристам, рассказал Илья Жарский в своем блоге на Zakon.ru.
Эксперт назвал все вопросы, анализ которых поможет истцу обосновать наличие упущенной выгоды и ее размер, а ответчику — доказать, что убыток возник не из-за его действий, или снизить сумму компенсации. Это утверждение автор подкрепил примерами из практики.
В статье рассмотрено распределение бремени доказывания, а еще алгоритм использования экспертизы для увеличения шансов на победу в споре.
Читать статью.
#упущенная_выгода #экспертиза #доказывание
Когда аргументы в кармане, нужно их правильно подать.
Более эффективно предоставлять сведения об организации и экспертах, а также согласие эксперта о готовности провести экспертизу в два заседания. На практике это не всегда возможно. Поэтому уже к первому лучше подготовить два варианта согласия эксперта: конкретное с указанием сроков и цены, а также общее — без этих данных, и действовать по ситуации.
Также не стоит забывать о подготовке возражений на кандидатуру эксперта оппонента. Если другая сторона представила письмо-согласие в на первое заседание — нужно просить отложить рассмотрение дела. Пока суд будет направлять свой запрос в экспертную организацию, будет время найти проверить кандидатуру по чек-листу и подготовить аргументированное возражение.
Это лишь краткая выдержка из «Новой науки побеждать». Скачайте руководство, чтобы изучить детали.
========
У вас есть проблема, в которой может помочь экспертиза?
Пишите мне на почту: [email protected]
#важные_материалы #экспертиза
Более эффективно предоставлять сведения об организации и экспертах, а также согласие эксперта о готовности провести экспертизу в два заседания. На практике это не всегда возможно. Поэтому уже к первому лучше подготовить два варианта согласия эксперта: конкретное с указанием сроков и цены, а также общее — без этих данных, и действовать по ситуации.
Также не стоит забывать о подготовке возражений на кандидатуру эксперта оппонента. Если другая сторона представила письмо-согласие в на первое заседание — нужно просить отложить рассмотрение дела. Пока суд будет направлять свой запрос в экспертную организацию, будет время найти проверить кандидатуру по чек-листу и подготовить аргументированное возражение.
Это лишь краткая выдержка из «Новой науки побеждать». Скачайте руководство, чтобы изучить детали.
========
У вас есть проблема, в которой может помочь экспертиза?
Пишите мне на почту: [email protected]
#важные_материалы #экспертиза
[кейс] Досудебное заключение оказалось точнее судебных экспертиз
По делу №А50-35406/2019 арендатор взыскал с арендодателя 132 506,67 руб. реального ущерба и 1 148 864,37 руб. упущенной выгоды из-за преждевременного ограничения доступа в помещения.
За время спора проведено три экспертизы: досудебная и судебная показали очень близкие по значению суммы упущенной выгоды, а вот дополнительная — почти в 9 раз меньше. Даже несмотря на новые вводные, досудебный расчет оказался самым обоснованным.
Какие ошибки допустили судебные эксперты
Суд отметил, что применение при расчете выручки усредненного, пропорционального подхода ко всей площади занимаемых арендатором помещений, было некорректным. Эксперты не учли временные ограничения проводимых «шумных» мероприятий, которые, исходя из материалов дела, допускались в четверг и пятницу с 19:00, а в остальные рабочие дни были под запретом. Также они не приняли во внимание ограничение количества иных деловых масштабных мероприятий — не более 10 в год, при том что они должны были быть связаны с определенной повесткой.
Что в итоге
С учетом корректировки вопроса суд самостоятельно определил сумму упущенной выгоды на основании расчета по досудебной экспертизы. Решение устояло в апелляции и кассации.
Это еще одна причина не пренебрегать использованием экономических заключений и детально обсуждать техническое задание со специалистами.
#упущенная_выгода #экспертиза
По делу №А50-35406/2019 арендатор взыскал с арендодателя 132 506,67 руб. реального ущерба и 1 148 864,37 руб. упущенной выгоды из-за преждевременного ограничения доступа в помещения.
За время спора проведено три экспертизы: досудебная и судебная показали очень близкие по значению суммы упущенной выгоды, а вот дополнительная — почти в 9 раз меньше. Даже несмотря на новые вводные, досудебный расчет оказался самым обоснованным.
Какие ошибки допустили судебные эксперты
Суд отметил, что применение при расчете выручки усредненного, пропорционального подхода ко всей площади занимаемых арендатором помещений, было некорректным. Эксперты не учли временные ограничения проводимых «шумных» мероприятий, которые, исходя из материалов дела, допускались в четверг и пятницу с 19:00, а в остальные рабочие дни были под запретом. Также они не приняли во внимание ограничение количества иных деловых масштабных мероприятий — не более 10 в год, при том что они должны были быть связаны с определенной повесткой.
Что в итоге
С учетом корректировки вопроса суд самостоятельно определил сумму упущенной выгоды на основании расчета по досудебной экспертизы. Решение устояло в апелляции и кассации.
Это еще одна причина не пренебрегать использованием экономических заключений и детально обсуждать техническое задание со специалистами.
#упущенная_выгода #экспертиза
Как проверить эксперта
📌 На официальных сайтах СРО поищите сведения о дисциплинарных взысканиях и наличии отрицательных заключений на его отчеты. Первое можно найти и на сайтах и контрольно-надзорных органов.
📌 На порталах систем правосудия уточните, признавали ли его заключения ненадлежащим доказательством.
📌 В реестре квалификационных аттестатов оценщиков посмотрите сведения о выбранном специалисте. И обязательно проверьте диплом.
📌 Узнайте, не аффилирован ли он с вашим оппонентом. Для этого изучите выписки из ЕГРЮЛ, сайты организаций и судебную практику — вдруг эксперт и юрист упоминались в одних делах.
Подробнее об этом — в «Новой науке побеждать». Советы также помогут собрать основания для отвода судебного эксперта и подготовки качественного возражения на кандидатуру, которую предлагает оппонент.
#интересные_факты #экспертиза
📌 На официальных сайтах СРО поищите сведения о дисциплинарных взысканиях и наличии отрицательных заключений на его отчеты. Первое можно найти и на сайтах и контрольно-надзорных органов.
📌 На порталах систем правосудия уточните, признавали ли его заключения ненадлежащим доказательством.
📌 В реестре квалификационных аттестатов оценщиков посмотрите сведения о выбранном специалисте. И обязательно проверьте диплом.
📌 Узнайте, не аффилирован ли он с вашим оппонентом. Для этого изучите выписки из ЕГРЮЛ, сайты организаций и судебную практику — вдруг эксперт и юрист упоминались в одних делах.
Подробнее об этом — в «Новой науке побеждать». Советы также помогут собрать основания для отвода судебного эксперта и подготовки качественного возражения на кандидатуру, которую предлагает оппонент.
#интересные_факты #экспертиза
[кейс] Как взыскать расходы на досудебную экспертизу
Прекрасный пример реализации алгоритма, о котором мы рассказывали ранее.
Что случилось
Компания обратилась в суд, чтобы оспорить договор поручительства с ПАО «МТС». Удовлетворение иска могло повлечь ущерб для ответчика свыше 383 млн. рублей, поэтому тот решил провести досудебную экспертизу. Расходы на процедуру составили 450 000 рублей. Но истец отказался от требований и производство по делу было прекращено.
ПАО «МТС» обратилось в суд за взысканием расходов на проведение экспертизы, а еще проезд и проживание представителя. Нас интересует первая составляющая.
Позиция ПАО «МТС»
📎Экспертиза потребовалась из-за риска значительного ущерба и была необходима для разрешения дела.
📎 Разумность суммы подтверждают коммерческие предложения 4 компаний с конкретной стоимостью исследования по поставленному вопросу. Суммы во всех случаях сопоставимы.
📎 Взыскание аналогичных сумм подтверждается судебной практикой.
Позиция оппонента
Стоимость экспертизы была завышена почти в 10 раз. Это подтверждают письма экспертных организаций, готовых провести исследование за 40-50 тысяч рублей. ⬇️
В чем просчитался оппонент
📎 В письмах нет конкретной стоимости экспертизы: использованы формулировки «от 40 000 рублей».
📎 Компании, которые предоставили эти письма, не обладали достаточной квалификацией: у них в штате состояло по 1-2 сотрудника, и они такие экспертизы никогда не проводили и не могли провести. Это с помощью бизнес-справок доказал ответчик.
Что в итоге
В деле было 2 круга рассмотрения, и суд взыскал за экспертизу 380 000 рублей в пользу ответчика. Это минимальная сумма среди коммерческих предложений, представленных в дело ПАО «МТС».
Узнать больше подробностей кейса вы можете в карточке дела №А32-34821/2020.
#экспертиза #оценка #доказывание
Прекрасный пример реализации алгоритма, о котором мы рассказывали ранее.
Что случилось
Компания обратилась в суд, чтобы оспорить договор поручительства с ПАО «МТС». Удовлетворение иска могло повлечь ущерб для ответчика свыше 383 млн. рублей, поэтому тот решил провести досудебную экспертизу. Расходы на процедуру составили 450 000 рублей. Но истец отказался от требований и производство по делу было прекращено.
ПАО «МТС» обратилось в суд за взысканием расходов на проведение экспертизы, а еще проезд и проживание представителя. Нас интересует первая составляющая.
Позиция ПАО «МТС»
📎Экспертиза потребовалась из-за риска значительного ущерба и была необходима для разрешения дела.
📎 Разумность суммы подтверждают коммерческие предложения 4 компаний с конкретной стоимостью исследования по поставленному вопросу. Суммы во всех случаях сопоставимы.
📎 Взыскание аналогичных сумм подтверждается судебной практикой.
Позиция оппонента
Стоимость экспертизы была завышена почти в 10 раз. Это подтверждают письма экспертных организаций, готовых провести исследование за 40-50 тысяч рублей. ⬇️
В чем просчитался оппонент
📎 В письмах нет конкретной стоимости экспертизы: использованы формулировки «от 40 000 рублей».
📎 Компании, которые предоставили эти письма, не обладали достаточной квалификацией: у них в штате состояло по 1-2 сотрудника, и они такие экспертизы никогда не проводили и не могли провести. Это с помощью бизнес-справок доказал ответчик.
Что в итоге
В деле было 2 круга рассмотрения, и суд взыскал за экспертизу 380 000 рублей в пользу ответчика. Это минимальная сумма среди коммерческих предложений, представленных в дело ПАО «МТС».
Узнать больше подробностей кейса вы можете в карточке дела №А32-34821/2020.
#экспертиза #оценка #доказывание
Комплексный подход — основная составляющая успеха
Чтобы эффективно защитить свою позицию в споре о взыскании убытков на стороне истца или ответчика, нужно быть активной стороной разбирательства. Приступать к действиям нужно еще на досудебной стадии и не отступать до финального решения суда.
Ключевой механизм защиты в таких делах — экономическая экспертиза, которая закрывает все ключевые вопросы при взыскании убытков: от причинно-следственной связи до максимально точного размера.
Часто споры оказываются сложными. И одного даже самого качественного заключения недостаточно — нужно вооружиться дополнительными инструментами.
Что можно сделать
До суда
📎 Заручиться экспертизой СРО или положительной рецензией на досудебное заключение.
📎 Обесценить доводы оппонента с помощью заключения, даже если он подготовил собственное. Плюсом будет отрицательная рецензия на экспертизу другой стороны.
В суде
📎 Повлиять на выбор кандидатуры судебного эксперта всеми доступными способами.
📎 Тщательно проработать формулировки вопросов для судебной экспертизы.
📎 Опросить эксперта, который проводил исследование, с помощью профильного специалиста, а не самостоятельно. Это поможет эффективно выявить формальные нарушения или показать недействительность результата через контррасчет. Всё это — основания для повторной экспертизы.
Если все эти действия осуществляются комплексно и последовательно, успеха в деле не избежать. В этом поможет наша команда. Переходите на сайт «Анатомии убытков» и читайте подробности.
#экспертиза #убытки
Чтобы эффективно защитить свою позицию в споре о взыскании убытков на стороне истца или ответчика, нужно быть активной стороной разбирательства. Приступать к действиям нужно еще на досудебной стадии и не отступать до финального решения суда.
Ключевой механизм защиты в таких делах — экономическая экспертиза, которая закрывает все ключевые вопросы при взыскании убытков: от причинно-следственной связи до максимально точного размера.
Часто споры оказываются сложными. И одного даже самого качественного заключения недостаточно — нужно вооружиться дополнительными инструментами.
Что можно сделать
До суда
📎 Заручиться экспертизой СРО или положительной рецензией на досудебное заключение.
📎 Обесценить доводы оппонента с помощью заключения, даже если он подготовил собственное. Плюсом будет отрицательная рецензия на экспертизу другой стороны.
В суде
📎 Повлиять на выбор кандидатуры судебного эксперта всеми доступными способами.
📎 Тщательно проработать формулировки вопросов для судебной экспертизы.
📎 Опросить эксперта, который проводил исследование, с помощью профильного специалиста, а не самостоятельно. Это поможет эффективно выявить формальные нарушения или показать недействительность результата через контррасчет. Всё это — основания для повторной экспертизы.
Если все эти действия осуществляются комплексно и последовательно, успеха в деле не избежать. В этом поможет наша команда. Переходите на сайт «Анатомии убытков» и читайте подробности.
#экспертиза #убытки
Топ советов о взыскании упущенной выгоды в одной статье
На нашем портале новый материал — он поможет узнать эффективный способ использования экспертизы в спорах о взыскании упущенной выгоды. Вы узнаете как взять инициативу доказывания в свои руки. Автор публикации Илья Жарский, управляющий партнер экспертной группы Veta.
Что внутри
Ключевые советы от профильного специалиста:
📎 Какие элементы доказывания можно рассмотреть в заключении.
📎 Как правильно сформулировать вопросы эксперту.
📎 Какой алгоритм действий выбрать в суде.
Читать статью
#экспертиза #упущенная_выгода #доказывание
На нашем портале новый материал — он поможет узнать эффективный способ использования экспертизы в спорах о взыскании упущенной выгоды. Вы узнаете как взять инициативу доказывания в свои руки. Автор публикации Илья Жарский, управляющий партнер экспертной группы Veta.
Что внутри
Ключевые советы от профильного специалиста:
📎 Какие элементы доказывания можно рассмотреть в заключении.
📎 Как правильно сформулировать вопросы эксперту.
📎 Какой алгоритм действий выбрать в суде.
Читать статью
#экспертиза #упущенная_выгода #доказывание
[кейс] Роль экспертизы во взыскании реального ущерба
По делу №А75-9311/2021 заказчик получил оборудование с деформацией, которая препятствовала его эксплуатации. Недостатки выявили эксперты в рамках внутреннего контроля. При этом разгрузкой и хранением оборудования занимался подрядчик. Он принял имущество по акту без замечаний. Это позволило прийти к выводу, что недостатки возникли по его вине. Доказательств обратного в деле не было.
В итоге с подрядчика взыскали 6 649 201 руб. 88 коп. убытков. Вышестоящие суды решение поддержали.
В деле №А40-13050/22-12-92 другая типовая ситуация. Подрядчик пытался взыскать с заказчика задолженность по оплате. Ответчик же указывал на некачественную работу. Суд назначил экспертизу, которая подтвердила позицию заказчика. В удовлетворении требований подрядчика отказали. Вдобавок в рамках отдельного производства с него взыскали неосновательное обогащение и компенсацию расходов на уплату госпошлины. Общая сумма требований составила 6 001 096 руб. 25 коп.
Тогда уже подрядчик потребовал возмещения этой суммы с субподрядчика. Иск удовлетворили в полном объеме. Решение устояло в апелляции и кассации.
В обоих случаях определить размер ущерба помогла экспертиза: в первом кейсе ее провели на этапе внутреннего контроля, а во втором — по назначению суда. Результат один — требования удовлетворили полностью в размере, определенном экспертом.
#реальный_ущерб #договорные_убытки #экспертиза
По делу №А75-9311/2021 заказчик получил оборудование с деформацией, которая препятствовала его эксплуатации. Недостатки выявили эксперты в рамках внутреннего контроля. При этом разгрузкой и хранением оборудования занимался подрядчик. Он принял имущество по акту без замечаний. Это позволило прийти к выводу, что недостатки возникли по его вине. Доказательств обратного в деле не было.
В итоге с подрядчика взыскали 6 649 201 руб. 88 коп. убытков. Вышестоящие суды решение поддержали.
В деле №А40-13050/22-12-92 другая типовая ситуация. Подрядчик пытался взыскать с заказчика задолженность по оплате. Ответчик же указывал на некачественную работу. Суд назначил экспертизу, которая подтвердила позицию заказчика. В удовлетворении требований подрядчика отказали. Вдобавок в рамках отдельного производства с него взыскали неосновательное обогащение и компенсацию расходов на уплату госпошлины. Общая сумма требований составила 6 001 096 руб. 25 коп.
Тогда уже подрядчик потребовал возмещения этой суммы с субподрядчика. Иск удовлетворили в полном объеме. Решение устояло в апелляции и кассации.
В обоих случаях определить размер ущерба помогла экспертиза: в первом кейсе ее провели на этапе внутреннего контроля, а во втором — по назначению суда. Результат один — требования удовлетворили полностью в размере, определенном экспертом.
#реальный_ущерб #договорные_убытки #экспертиза
[кейс] Смешанная вина и ее последствия
Статья 404 ГК РФ регулирует два института — митигацию убытков и смешанную вину. Оба случая снижают объем ответственности должника. Однако ключевая особенность смешанной вины заключается в невозможности определить, какая часть убытков возникла по вине кредитора. Как правило, на практике суд распределяет ответственность в соотношении 50/50.
Так произошло в деле №А47-12556/2020. Спор возник из-за необходимости замены сливного клапана в скважине. В связи с обрывом инструмента клапан был сбит, что привело к невозможности работы насосной установки.
Судебная экспертиза установила причинно-следственную связь между падением инструмента в скважину и повреждением клапана. При этом установка истцом специального противополетного кольца в компоновку подземного оборудования помогла бы избежать повреждения.
Отсутствие в установке противополетного кольца, способного предотвратить инцидент, суд счел грубой неосторожностью, в равной степени повлиявшей на возникновение убытков. Ответчику же следовало уведомить заказчика об отсутствии необходимого защитного механизма, но он этого не сделал.
В итоге заказчик взыскал с подрядчика половину суммы реального ущерба в размере 1 157 186,32 рублей.
#реальный_ущерб #экспертиза
Статья 404 ГК РФ регулирует два института — митигацию убытков и смешанную вину. Оба случая снижают объем ответственности должника. Однако ключевая особенность смешанной вины заключается в невозможности определить, какая часть убытков возникла по вине кредитора. Как правило, на практике суд распределяет ответственность в соотношении 50/50.
Так произошло в деле №А47-12556/2020. Спор возник из-за необходимости замены сливного клапана в скважине. В связи с обрывом инструмента клапан был сбит, что привело к невозможности работы насосной установки.
Судебная экспертиза установила причинно-следственную связь между падением инструмента в скважину и повреждением клапана. При этом установка истцом специального противополетного кольца в компоновку подземного оборудования помогла бы избежать повреждения.
Отсутствие в установке противополетного кольца, способного предотвратить инцидент, суд счел грубой неосторожностью, в равной степени повлиявшей на возникновение убытков. Ответчику же следовало уведомить заказчика об отсутствии необходимого защитного механизма, но он этого не сделал.
В итоге заказчик взыскал с подрядчика половину суммы реального ущерба в размере 1 157 186,32 рублей.
#реальный_ущерб #экспертиза
[Для новых подписчиков]
«Анатомия убытков» — это первый в России портал и телеграм-канал о взыскании реального ущерба и упущенной выгоды для топ-менеджеров и судебных юристов.
В этом канале — самое актуальное из мира убытков: нескучная теория, расчёты, советы экспертов, видеолекции, разборы кейсов и многое другое. Чтобы не потеряться в сотнях постов, пользуйтесь тегами.
Общие рубрики:
#важные_материалы
#калькулятор_убытков и #расчет
#убытки
#банкротство
#доказывание
#оценка
#экспертиза
#интересные_факты
И по видам убытков:
#упущенная_выгода
#реальный_ущерб
#убытки_от_действий_государственных_органов
#корпоративные_убытки
#антимонопольные_убытки
#договорные_убытки
А чтобы вам было комфортнее делиться своим опытом, обсуждать кейсы и обмениваться мнениями, мы создали открытый чат.
У вас есть вопрос об убытках? Напишите нам — [email protected]
«Анатомия убытков» — это первый в России портал и телеграм-канал о взыскании реального ущерба и упущенной выгоды для топ-менеджеров и судебных юристов.
В этом канале — самое актуальное из мира убытков: нескучная теория, расчёты, советы экспертов, видеолекции, разборы кейсов и многое другое. Чтобы не потеряться в сотнях постов, пользуйтесь тегами.
Общие рубрики:
#важные_материалы
#калькулятор_убытков и #расчет
#убытки
#банкротство
#доказывание
#оценка
#экспертиза
#интересные_факты
И по видам убытков:
#упущенная_выгода
#реальный_ущерб
#убытки_от_действий_государственных_органов
#корпоративные_убытки
#антимонопольные_убытки
#договорные_убытки
А чтобы вам было комфортнее делиться своим опытом, обсуждать кейсы и обмениваться мнениями, мы создали открытый чат.
У вас есть вопрос об убытках? Напишите нам — [email protected]
«Восемь с половиной» — известная трагикомедия Федерико Феллини 1963 года. Критики относят картину к классике мирового кинематографа и к числу лучших фильмов режиссера.
Среди наград:
— «Оскар» за лучший фильм на иностранном языке и лучший дизайн костюмов в чёрно-белом фильме;
— большой приз III Московского Международного кинофестиваля;
— награды Итальянского национального синдиката киножурналистов: за лучший оригинальный сюжет, лучший сценарий, лучшую режиссуру, лучшую работу продюсера, лучшую музыку, лучшую операторскую работу, лучшую актрису второго плана и многие другие.
Фокус в том, что к началу съемок окончательного сценария не было. На этапе препродакшена Феллини полностью сменил концепцию фильма. Режиссер увидел лучшую стратегию — и результат обернулся мировым признанием.
К чему мы это
В суде тоже нередко приходится изменять стратегию поведения — подходить к вопросу иначе и увеличить шанс на победу. Например, истец идет в суд с требованием о взыскании реального ущерба и упущенной выгоды. Он сам подготовил расчет, собрал платежки, акты и договоры с контрагентом из-за чьих действий пострадал. А ответчик вместе с отзывом принес заключение специалиста, в котором сумма ущерба в разы меньше, а возможность получить упущенную выгоду вообще опровергнута.
Истец, чья база доказательств очевидно слабее, вполне способен всё переиграть — тоже обратиться к специалисту и сделать свою позицию более убедительной, а, может, даже увеличить размер требований. Тогда у суда будет максимум данных, чтобы вынести решение на этом этапе или назначить экспертизу.
#интересные_факты #доказывание #экспертиза
Среди наград:
— «Оскар» за лучший фильм на иностранном языке и лучший дизайн костюмов в чёрно-белом фильме;
— большой приз III Московского Международного кинофестиваля;
— награды Итальянского национального синдиката киножурналистов: за лучший оригинальный сюжет, лучший сценарий, лучшую режиссуру, лучшую работу продюсера, лучшую музыку, лучшую операторскую работу, лучшую актрису второго плана и многие другие.
Фокус в том, что к началу съемок окончательного сценария не было. На этапе препродакшена Феллини полностью сменил концепцию фильма. Режиссер увидел лучшую стратегию — и результат обернулся мировым признанием.
К чему мы это
В суде тоже нередко приходится изменять стратегию поведения — подходить к вопросу иначе и увеличить шанс на победу. Например, истец идет в суд с требованием о взыскании реального ущерба и упущенной выгоды. Он сам подготовил расчет, собрал платежки, акты и договоры с контрагентом из-за чьих действий пострадал. А ответчик вместе с отзывом принес заключение специалиста, в котором сумма ущерба в разы меньше, а возможность получить упущенную выгоду вообще опровергнута.
Истец, чья база доказательств очевидно слабее, вполне способен всё переиграть — тоже обратиться к специалисту и сделать свою позицию более убедительной, а, может, даже увеличить размер требований. Тогда у суда будет максимум данных, чтобы вынести решение на этом этапе или назначить экспертизу.
#интересные_факты #доказывание #экспертиза
Делимся примером из практики экспертной группы Veta о предусмотрительном подрядчике.
Что случилось
Подрядчик заключил крупный строительный контракт. В нем были определены сроки выполнения работ и обязанность подрядчика выполнить уложиться в цену контракта и обеспечить строительство материалами, конструкциями, оборудованием.
Через 1,5 года подрядчику стало очевидно — сроки срываются не по его вине, а он несет убытки в виде доп. расходов на содержание стройплощадки, обслуживание техники, оплату труда и т.д. Другой источник убытков — изменения в проектной документации, предполагающие доп.работы и не предусмотренные контрактом затраты.
Защитная стратегия
Подрядчик обратился к специалистам Veta. В рамках экспертизы просил определить:
🔹 необходимый срок продления работ по контракту;
🔹 изменения стоимости стройматериалов;
🔹 убытки подрядчика из-за необходимости продления сроков контракта и уже понесенных доп.расходов от него не зависящих.
Было проведено комплексное исследование с привлечением специалистов разных профилей — из строительно-технического и финансово-экономического отделов, а также оценщиков.
Итоги экспертизы
Специалисты определили:
🔷 Срок контракта нужно сдвинуть на 690 дней из-за действий заказчика. Он изменил технологию выполнения работ, несвоевременно внес изменения в документацию и получил результаты гос.экспертизы по измененным документам с задержкой. Также принятие заказчиком технических решений без учета состояния грунта привело к дополнительной приостановке работ.
🔷 Стоимость материалов выросла на 1,8 млн долл. США.
🔷 Доп.расходы подрядчика из-за необходимости продления работ составляют 9 млн долл. США, а уже понесенные доп. затраты — 2,4 млн долл. США.
Итог
Подрядчик своевременно подготовился к урегулированию будущего спора и собрал надежные доказательства для взыскания убытков.
🔵 Детали экспертизы
#договорные_убытки #реальный_ущерб #экспертиза
Please open Telegram to view this post
VIEW IN TELEGRAM
Недооцененная картина
В 2006 году Ланселот Туэйтс продал полотно «Шулера» Караваджо через аукционный дом Sotheby’s. Картину сочли копией XVII века с одноименного шедевра и оценили в 42 тыс. фунтов (сегодня это порядка 4 млн руб.)
Через год покупатель (специалист по творчеству Караваджо) объявил, что картина — один из авторских вариантов. В 2011 году полотно было передано музею и застраховано на 10 млн фунтов.
Узнав о такой переоценке, Туэйтс подал в суд на аукционный дом. Истец заявил, что специалисты Sotheby’s не провели должную экспертизу из-за чего он недополучил доход.
Что из этого вышло
Аукционный дом в суде продолжил отрицать авторство Караваджо. В подтверждение позиции представители Sotheby’s ссылались на собственное исследование и мнение уважаемых экспертов по Караваджо: Ричарда Спира (Richard Spear), Хэлен Лэнгдон (Helen Langdon) и Себастьяна Шутце (Sebastian Schütze).
В итоге суд встал на сторону ответчика и признал картину копией. Он отметил, что аукционный дом имел право положиться на знания и компетентность своих специалистов, которые имеют высокую квалификацию. Они изучили картину должным образом и сделали обоснованный вывод о том, что ее качество было недостаточно высоким, чтобы определить его, как работу Караваджо.
Истец проиграл дело, потратив на судебные издержки около 6 млн фунтов (примерно 579 млн руб.) 💰
#интересные_факты #экспертиза #упущенная_выгода
Please open Telegram to view this post
VIEW IN TELEGRAM
Всего одна красная скрепка смогла потрясти мир
Возможно, вы уже слышали историю, как канадец обменял канцелярскую скрепку на двухэтажный дом. Напомним ее и на этом примере покажем, как одна деталь может изменить ход событий.
В 2005 году канадец Кайл Макдональд жил в съемной квартире и мечтал переехать в свой собственный дом. Денег не было, поэтому он решил сыграть в детскую игру «Bigger, Better» («Больше, Лучше»). Ее смысл заключается в обмене одних вещей на другие, желательно, более дорогие или крупные.
В первый же день ему удалось обменять скрепку на шариковую ручку. В течение года он менялся вещами еще 13 раз: шариковую ручку на дверную, а ее на газовую плитку и так далее.
Спустя пять месяцев у него уже был снегоход — и ставки становились только интереснее: турпутевка, контракт со звукозаписывающей студией, роль в фильме голливудского режиссера — и, наконец, двухэтажный дом!
Так решимость, немного удачи и всего одна маленькая деталь изменила жизнь канадца. И к чему эта история?
Перекладываем пример на доказывание с помощью экспертизы, где вся соль заключается в формулировке вопроса. Чем грамотнее она будет составлена, тем корректнее окажется результат.
Например, в деле №А79-4457/15 для дополнительной экспертизы в вопрос добавили всего пару деталей-ограничителей — и сумма упущенной выгоды уменьшилась на 2 млн рублей.
А советы по формулированию вопросов для экспертизы читайте в прошлых постах:
👌 лекция с разбором кейса: расчет упущенной выгоды при незаконном владении оборудованием;
🧑💻 рекомендации Ильи Жарского: секрет успеха в спорах о взыскании убытков и как взаимодействовать с экспертами;
🧐 примеры вопросов: как помочь специалисту дать однозначный ответ.
#интересные_факты #экспертиза
Возможно, вы уже слышали историю, как канадец обменял канцелярскую скрепку на двухэтажный дом. Напомним ее и на этом примере покажем, как одна деталь может изменить ход событий.
В 2005 году канадец Кайл Макдональд жил в съемной квартире и мечтал переехать в свой собственный дом. Денег не было, поэтому он решил сыграть в детскую игру «Bigger, Better» («Больше, Лучше»). Ее смысл заключается в обмене одних вещей на другие, желательно, более дорогие или крупные.
В первый же день ему удалось обменять скрепку на шариковую ручку. В течение года он менялся вещами еще 13 раз: шариковую ручку на дверную, а ее на газовую плитку и так далее.
Спустя пять месяцев у него уже был снегоход — и ставки становились только интереснее: турпутевка, контракт со звукозаписывающей студией, роль в фильме голливудского режиссера — и, наконец, двухэтажный дом!
Так решимость, немного удачи и всего одна маленькая деталь изменила жизнь канадца. И к чему эта история?
Перекладываем пример на доказывание с помощью экспертизы, где вся соль заключается в формулировке вопроса. Чем грамотнее она будет составлена, тем корректнее окажется результат.
Например, в деле №А79-4457/15 для дополнительной экспертизы в вопрос добавили всего пару деталей-ограничителей — и сумма упущенной выгоды уменьшилась на 2 млн рублей.
А советы по формулированию вопросов для экспертизы читайте в прошлых постах:
#интересные_факты #экспертиза
Please open Telegram to view this post
VIEW IN TELEGRAM
Про убытки Ньютона и спорные решения
В начале XVIII в Англии активизировалась одна из первых финансовых пирамид в мире — Компания Южных морей. Основатели утверждали, что совсем скоро сделают целое состояние на рабах и золоте Латинской Америки.
Одним из инвесторов стал ученый Исаак Ньютон. Он в целом активно инвестировал в ценные бумаги, хотя обычно действовал консервативно. Компания Южных морей заинтересовала ученого еще в 1712, а к 1720 в его портфеле было порядка 10 тысяч акций.
Часть он продал — и весьма успешно: прибыль составила 20 тысяч фунтов. Но спустя время стоимость ценных бумаг снизилась в 2,3 раза — и Ньютон прогорел. Он потерял примерно 77% инвестиционного капитала. По современному курсу это около 2,6 млн фунтов или 3,4 млн долларов.
По легенде, оценивая свои убытки, Ньютон произнес: «Я могу рассчитать движение небесных тел, но не безумие толпы».
Вся эта история — красочный пример того, что ошибочные и спорные решения принимают даже гении. В нашей сфере то же можно сказать об экспертизе при расчете убытков.
Даже если суд назначил опытного эксперта, в его заключении могу оказаться недочеты, влияющие на итоговый вывод. И чтобы корректно его оспорить, рекомендуем придерживаться комплексного подхода:
🟦 показать другому независимому специалисту в отрасли, чтобы тот детально исследовал документ и подготовил рецензию с «техническими» подробностями и подготовил вопросы для судебного эксперта;
🗣 провести опрос эксперта в суде — в идеале с участием специалиста-рецензента и юриста;
✏️ представить суду письменную позицию по итогам опроса эксперта, обосновывающую необходимость назначения повторного исследования.
#интересные_факты #экспертиза
В начале XVIII в Англии активизировалась одна из первых финансовых пирамид в мире — Компания Южных морей. Основатели утверждали, что совсем скоро сделают целое состояние на рабах и золоте Латинской Америки.
Одним из инвесторов стал ученый Исаак Ньютон. Он в целом активно инвестировал в ценные бумаги, хотя обычно действовал консервативно. Компания Южных морей заинтересовала ученого еще в 1712, а к 1720 в его портфеле было порядка 10 тысяч акций.
Часть он продал — и весьма успешно: прибыль составила 20 тысяч фунтов. Но спустя время стоимость ценных бумаг снизилась в 2,3 раза — и Ньютон прогорел. Он потерял примерно 77% инвестиционного капитала. По современному курсу это около 2,6 млн фунтов или 3,4 млн долларов.
По легенде, оценивая свои убытки, Ньютон произнес: «Я могу рассчитать движение небесных тел, но не безумие толпы».
Вся эта история — красочный пример того, что ошибочные и спорные решения принимают даже гении. В нашей сфере то же можно сказать об экспертизе при расчете убытков.
Даже если суд назначил опытного эксперта, в его заключении могу оказаться недочеты, влияющие на итоговый вывод. И чтобы корректно его оспорить, рекомендуем придерживаться комплексного подхода:
#интересные_факты #экспертиза
Please open Telegram to view this post
VIEW IN TELEGRAM
Самый дорогой минус или Почему важны даже самые мелкие детали
В истории NASA есть один интересный кейс, в котором недостаточное внимание к деталям привело к многомиллионным убыткам.
Что же случилось?
В самый жаркий период космической гонки на “Маринер” возлагались большие надежды. 22 июля 1962 года в 9 утра состоялся торжественный и, по мнению Кеннеди, исторический запуск аппарата. Однако на пятой минуте полета объект резко изменил траекторию, начал падать и разрушился.
Согласно официальному отчету, причиной стала ошибка в коде. Аппарат мог упасть в океан в районе активного судоходства, поэтому обнаруживший проблему сотрудник дал команду самоликвидации.
Чуть позже выяснились подробности. Оказалось, что в одной математических формул в коде программы был упущен знак «минус». Программист не заметил недочета во время пакетного ввода огромного количества информации в бортовую систему космического аппарата.
«Минус» по сути давал указание аппарату игнорировать поступающие данные, пока не восстановится связь со станцией управления. Однако его забыли поставить, поэтому компьютер воспринимал ошибочные команды. А в результате упал с разрушением.
Казалось бы, деталь совсем крошечная, но имела такое важное значение.
В спорах о взыскании убытков то же самое. Когда назначена судебная экономическая экспертиза или инициируется внесудебное исследование по инициативе стороны нужно предельно внимательно подойти к формулировке вопросов.
Специалист всегда действует в заданных рамках. Поэтому если не учесть важные нюансы, результат исследования может оказаться неточным. Это либо приведет к некорректным выводам суда, либо повлечет проведение дополнительных и повторных экспертиз. Всё это увеличит сроки разбирательства и приведет к большим издержкам.
P.S. Тому, как сформулировать вопросы для экспертизы, посвящен целый параграф книги «Анатомия убытков», а краткие рекомендации — в этом посте.
#интересные_факты #убытки #экспертиза
В истории NASA есть один интересный кейс, в котором недостаточное внимание к деталям привело к многомиллионным убыткам.
Что же случилось?
В самый жаркий период космической гонки на “Маринер” возлагались большие надежды. 22 июля 1962 года в 9 утра состоялся торжественный и, по мнению Кеннеди, исторический запуск аппарата. Однако на пятой минуте полета объект резко изменил траекторию, начал падать и разрушился.
Согласно официальному отчету, причиной стала ошибка в коде. Аппарат мог упасть в океан в районе активного судоходства, поэтому обнаруживший проблему сотрудник дал команду самоликвидации.
Чуть позже выяснились подробности. Оказалось, что в одной математических формул в коде программы был упущен знак «минус». Программист не заметил недочета во время пакетного ввода огромного количества информации в бортовую систему космического аппарата.
«Минус» по сути давал указание аппарату игнорировать поступающие данные, пока не восстановится связь со станцией управления. Однако его забыли поставить, поэтому компьютер воспринимал ошибочные команды. А в результате упал с разрушением.
Казалось бы, деталь совсем крошечная, но имела такое важное значение.
В спорах о взыскании убытков то же самое. Когда назначена судебная экономическая экспертиза или инициируется внесудебное исследование по инициативе стороны нужно предельно внимательно подойти к формулировке вопросов.
Специалист всегда действует в заданных рамках. Поэтому если не учесть важные нюансы, результат исследования может оказаться неточным. Это либо приведет к некорректным выводам суда, либо повлечет проведение дополнительных и повторных экспертиз. Всё это увеличит сроки разбирательства и приведет к большим издержкам.
P.S. Тому, как сформулировать вопросы для экспертизы, посвящен целый параграф книги «Анатомия убытков», а краткие рекомендации — в этом посте.
#интересные_факты #убытки #экспертиза
Как экспертиза влияет на судебный процесс при взыскании убытков?
Уменьшает риск проигрыша.
Книгу «Анатомия убытков» написали авторы, чья главная специализация — экспертиза. Поэтому руководство содержит важные инструкции о том, как правильно использовать этот инструмент в судебных спорах, чтобы истец мог взыскать максимум, а ответчик — грамотно защититься.
Заглянули в один из параграфов книги и собрали карточки с рекомендациями для вас.
#экспертиза #доказывание
Уменьшает риск проигрыша.
Книгу «Анатомия убытков» написали авторы, чья главная специализация — экспертиза. Поэтому руководство содержит важные инструкции о том, как правильно использовать этот инструмент в судебных спорах, чтобы истец мог взыскать максимум, а ответчик — грамотно защититься.
Заглянули в один из параграфов книги и собрали карточки с рекомендациями для вас.
#экспертиза #доказывание