Договор субподряда не свидетельствует о наличии опыта выполнения комплекса работ

13 мая Арбитражный суд Северо-Кавказского округа поддержал позицию Ростовского УФАС России в отношении муниципального заказчика, признавшего подтверждённый договором субподряда опыт участника закупки. Суд кассационной инстанции признал очередное решение антимонопольного органа, указывающее на недопустимость подобных действий, законным и обоснованным.

Суть нарушения заключается в том, что при проведении закупки, в рамках которой участникам необходимо было подтвердить опыт выполнения строительных работ, заказчик признал участника, подтвердившего наличие у него положительного опыта исполненным договором субподряда, соответствующим требованиям документации.

Ростовское УФАС России, признавая действия аукционной комиссии заказчика неправомерными, указало, что исполненный субподрядный договор свидетельствует лишь о том, что участник имеет опыт выполнения конкретного вида, но не полного комплекса работ.

В итоге заказчику было выдано предписание о пересмотре вторых частей заявок с учетом позиции контрольного органа.

Заказчик обжаловал принятое решение и выданное предписание в судебном порядке (дело № А53-6403/2020). В результате суды так же отметили, что лицо, выполнявшее работы в определенной части, не имеет опыта в строительстве объекта в целом и введении его в эксплуатацию.

Отметим, что аналогичная позиция выражена во многих судебных актах: Определениях Верховного Суда РФ от 22.10.2020 г. по делу № 309-ЭС-15792, от 05.12.2018 г. по делу № 305-КГ18-19792, Постановлениях Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.08.2018 г. № 15АП-8200/2018, № 15АП-8742/2018 по делу № А32-50504/2017, Постановлении Арбитражного суда Северо-Западного округа от 17.11.2017 г. № Ф07-12558/2017 по делу № А56-3909/2017, Постановлениях АС Московского округа от 19.10.2017 г. по делу № А40-7626/17, от 22.08.2018 г. по делу № А40-223872/2017, от 19.03.2019 г. по делу №А40-24295/2018. #стройка #доптребования

✅ Судебная практика по Закону N 44-ФЗ: обзор за май

В обзор вошло 9 постановлений арбитражных судов округов, которые касаются проверки сведений об участниках, нюансов при закупке лекарств, подтверждения опыта участниками "строительных" закупок и других вопросов.

📍Если сведения об участнике в заявке не актуальны, нужно проверить, успел бы он их обновить

Аукционная комиссия обнаружила, что документы об участнике во второй части заявки не соответствуют ЕГРЮЛ, и отклонила заявку. Антимонопольный орган и суды трех инстанций признали решение комиссии незаконным:

● изменения в ЕГРЮЛ были внесены уже во время приема заявок;
● отразить эти изменения в реестре участников закупок в ЕИС до окончания подачи заявок было невозможно. #заявки

Документ: Постановление АС Уральского округа от 19.05.2021 по делу N А60-24197/2020

📍Срок действия регистрационного удостоверения на лекарство может быть продлен автоматически

Если при закупке лекарств участник предоставил регистрационное удостоверение, срок которого истек в прошлом году, не следует спешить с отклонением заявки.

Для удостоверений на препараты для медицинского применения установлено правило: если срок документа истек в период с 15 марта по 31 декабря 2020 года, он автоматически продлевается еще на год. #медизделия

Документ: Постановление АС Западно-Сибирского округа от 17.05.2021 по делу N А45-18974/2020

📍При обосновании НМЦК проектно-сметным методом не всегда нужна проектная документация

Заказчик обосновал #НМЦК работ по текущему ремонту проектно-сметным методом без утвержденной проектной документации. Проверяющие посчитали это нарушением. Суд округа поддержал заказчика: градостроительное законодательство не требует наличия проекта для текущего ремонта.

Документ: Постановление АС Северо-Западного округа от 18.05.2021 по делу N А05-5484/2020

📍Договор субподряда не может подтверждать опыт участника "строительных" закупок

Окружной суд поддержал антимонопольный орган: выполнение отдельных видов работ в качестве субподрядчика не говорит о том, что у организации есть опыт капремонта всего здания. #стройка #доптребования

Документ: Постановление АС Северо-Кавказского округа от 13.05.2021 по делу N А53-6403/2020

📍Отсутствие всех приложений к контракту еще не говорит о том, что участник не подтвердил свой опыт

Аукционная комиссия отклонила заявку участника "строительной" закупки. Основание — в качестве подтверждения своего опыта он представил контракт без техзадания.

Суды с таким решением не согласились: из имевшихся документов (в частности, справок КС-3, актов КС-2) можно было установить стоимость, вид и объем работ.

Отметим, что даже на уровне одного и того же окружного суда может быть противоположный подход. Так, в другом деле суд округа отметил: требование конкурсной документации о том, что участники обязаны предоставлять контракты со всеми необходимыми приложениями, обоснованно. Участники, которые не исполняют это требование, несут риск. #стройка #доптребования

Документы: Постановления АС Уральского округа от 18.05.2021 по делу N А71-8358/2020, от 19.05.2021 по делу N А60-21023/2020

Отсутствие штрафов при исполнении контрактов не свидетельствует об опыте выполнения работ

УФАС по Ростовской области сообщает заказчикам позицию Центрального аппарата ФАС России по вопросу установления нестоимостного критерия оценки заявок на участие в конкурсах по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта капитального строительства (в том числе линейного объекта), проведению работ по сохранению объектов культурного наследия.

В соответствии с п. 27(2) Постановления Правительства РФ от 28.11.2013 г. № 1085 в случае осуществления закупки, по результатам которой заключается контракт, предметом которого является выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта капитального строительства, проведению работ по сохранению объектов культурного наследия по критерию «квалификация участников закупки, в том числе наличие у них финансовых ресурсов, оборудования и других материальных ресурсов, принадлежащих им на праве собственности или ином законном основании, опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации, специалистов и иных работников определенного уровня квалификации» в документации о закупке устанавливается один или несколько следующих показателей: общая стоимость исполненных контрактов, общее количество исполненных контрактов, наибольшая цена одного из исполненных контрактов.

Например, муниципальный заказчик в конкурсной документации определил показатели и установил требование о том, что к оценке по нестоимостному критерию «квалификация» принимаются контракты, выполненные в полном объеме без применения штрафов/пеней/неустоек.

По мнению ФАС России, установление подобных требований носит избыточный и неправомерный характер, поскольку наличие или отсутствие штрафов/пеней/неустоек за нарушение условий контракта не может свидетельствовать об отсутствии требуемого опыта, при этом ограничивая возможность получения максимального количество баллов.

Управление Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области будет учитывать вышеизложенную позицию ЦА ФАС России при проведении контрольных мероприятий. #стройка #доптребования #неустойка

Верховный суд указал, что нельзя подтвердить строительный опыт в госзакупке договорами субподряда

Заявку участника строительной закупки с доптребованиями отклонили: для подтверждения опыта он представил среди прочего договор субподряда.

Участник с этим не согласился, но контролеры и суды его не поддержали. По их мнению, лицо, которое выполняло отдельные этапы или виды работ в качестве субподрядчика, не обладает опытом строительства самого объекта в целом. Подтвердить соответствие доптребованиям можно только договором генерального подряда.

ВС РФ не стал пересматривать дело.

Аналогичную позицию занимают, в частности, Пензенское УФАС, АС Поволжского округа (Постановление АС Поволжского округа от 12.07.2021 N Ф06-5395/2021 по делу N А72-11233/2020), Минфин России (Письмо Минфина России от 03.12.2020 N 24-05-05/105842).

Вместе с тем в практике есть и противоположный подход (см. Определение ВС РФ от 24.05.2021 N 303-ЭС21-8052 по делу N А59-7609/2019). #стройка #доптребования #консультантплюс

Документ: Определение ВС РФ от 19.07.2021 N 304-ЭС21-10656

ФАС: опыт подготовки проектной документации можно подтвердить документами лишь участника госзакупки

Участники некоторых закупок с доптребованиями, например на подготовку проектной документации и (или) выполнение инженерных изысканий, должны документально подтверждать свой опыт. Для этого надо представить копии исполненного контракта (договора) и актов выполненных работ.

Ведомство отметило: документы должны принадлежать участнику закупки, а не иным лицам. Подтвердить опыт можно только контрактом (договором) генерального подряда. Сходную позицию занимает Минфин.

Напомним, недавно Минфин предложил уточнить это условие в проекте постановления о новых доптребованиях к участникам закупки, в том числе на подготовку проектной документации и (или) выполнение инженерных изысканий. Кроме того, участников таких закупок обяжут представлять среди прочего положительное заключение экспертизы проектной документации и (или) результатов инженерных изысканий. #ФАС #доптребования #консультантплюс

Документ: Письмо ФАС России от 25.08.2021 N ПИ/71560/21

Суды выяснили, какие акты приемки подтвердят опыт в строительной госзакупке с доптребованиями

Заявку участника строительной госзакупки с доптребованиями отклонили. В подтверждение опыта он среди прочего представил копию акта приемки законченных работ. По постановлению о доптребованиях нужна копия акта выполненных работ со всеми обязательными реквизитами.

Контролеры с этим не согласились: в представленном акте есть все необходимые реквизиты и сведения. Сумма выполненных работ составляет больше 20% НМЦК. Участник соответствует доптребованиям.

Суды поддержали такое решение: сдача заказчику результата работ — основание для оплаты. Хотя акты выполненных работ наиболее распространены в гражданском документообороте, все же это не единственное средство доказать, что работы проведены.

Кроме того, суды учли разъяснение ФАС. Среди прочего в нем указано: в постановлении о доптребованиях нет условия о форме и порядке составления документов для подтверждения опыта. Несоблюдение формы или порядка не может выступать основанием для отказа в допуске к участию в закупке.

ВС РФ не стал пересматривать дело. #стройка #доптребования #консультантплюс

Документ: Определение ВС РФ от 27.09.2021 N 308-ЭС21-16257 по делу № А63-16606/2020

Суд: опыт в строительной госзакупке с доптребованиями можно подтвердить договором субподряда

Заказчик проводил строительный аукцион с доптребованиями. Чтобы подтвердить опыт, участник представил среди прочего копию договора субподряда. К закупке он был допущен.

Контролеры решили, что в таком случае подходят только контракты или договоры генподряда. Однако суды поддержали заказчика: неважно, являлся участник генподрядчиком или субподрядчиком.

Отметим: ФАС неоднократно высказывалась иначе. #стройка #доптребования #консультантплюс

Документ: Постановление АС Западно-Сибирского округа от 14.10.2021 по делу N А03-14737/2020

ВС РФ напомнил: для строительной госзакупки с доптребованиями не нужен технический план сооружения

Участника не допустили к закупке, поскольку тот не подтвердил опыт. Среди прочего он представил копии разрешений на ввод объекта в эксплуатацию, но не приложил к ним технический план сооружения.

Контролеры и суд первой инстанции посчитали это законным: в форме разрешения указано, что оно недействительно без технического плана. Участник не приложил планы, значит, представил документы не полностью.

Апелляция и кассация заняли другую позицию:

● технический план нужен для кадастрового учета и (или) регистрации прав на недвижимость. Он не подтверждает опыт участника;
● в доптребованиях и закупочной документации нет такого документа. Если участник не представил технический план, это не значит, что заявку надо отклонить.

ВС РФ не стал пересматривать дело. Ранее он уже высказывал сходную позицию (см. Определение ВС РФ от 20.05.2021 N 305-ЭС21-7037 по делу N А40-5227/2020).

Отметим, что в практике есть и другое мнение. #стройка #доптребования #консультантплюс

Документ: Определение ВС РФ от 09.11.2021 N 301-ЭС21-20253 по делу N А29-7120/2020

Правительство утвердило новые доптребования к участникам госзакупок

Документ применяют к конкурентным закупкам, начатым после 1 января. Расскажем о наиболее заметных новшествах.

Расширили перечень случаев, когда заказчики должны устанавливать доптребования. В частности, при НМЦК более 1 млн руб. это нужно делать, если закупают:

● услуги по уборке зданий и территорий;
● работы по текущему ремонту зданий и сооружений;
● услуги по техобслуживанию зданий и сооружений.

Стало меньше ситуаций, когда опыт можно подтвердить только госконтрактом или договором по Закону N 223-ФЗ. Так, при закупке работ по капремонту объекта капстроительства (кроме линейного) участник может представить на выбор документы, подтверждающие опыт исполнения:

● госконтракта или договора по Закону N 223-ФЗ на капремонт объекта капстроительства;
● договора на строительство, реконструкцию объекта капстроительства;
● договора на строительство, реконструкцию объекта капстроительства в качестве застройщика. #доптребования #консультантплюс

Документ: Постановление Правительства РФ от 29.12.2021 N 2571

ВС разобрался, как участник тендера может подтверждать свой опыт в строительстве

Компания приняла участие в конкурсе за право провести капитальный ремонт больницы, но из-за сомнительного подтверждения строительного опыта не смогла получить контракт. Дело дошло до Верховного суда.

ООО «Промэлектроснабкомлект» приняло участие в электронном аукционе на право провести капремонт больницы за 14 млн руб. В качестве подтверждения своего опыта строительных работ общество представило документы об установке баскетбольного щита, турников и двойного маятника. Аукционная комиссия решила, что это не подтверждает опыт организации.

УФАС Башкирии с этим не согласилось: по мнению ведомства, представленный «Промэлектроснабкомплектом» документ подтверждает исполнение необходимого вида работ. А значит, его заявку нельзя было отклонить на этом основании. Суды поддержали это решение антимонопольного ведомства (дело № А07-31052/2019).

Госкомитет Республики Башкортостан по конкурентной политике обратился в Верховный суд. Заявитель настаивает, что согласно аукционной документации участник должен был подтвердить наличие у него опыта капитального строительства. Спортивная баскетбольная площадка не объект капитального строительства, потому что каждый ее элемент можно демонтировать и переместить в другое место без утраты функциональности. Кроме того, в отношении такого объекта не выдается разрешение на строительство и ввод в эксплуатацию.

Экономколлегия проверила доводы жалобы, отменила решения нижестоящих судов и признала решение УФАС Башкирии недействительным. Таким образом, ВС подтвердил, что опыта по строительству баскетбольной площадки недостаточно, когда речь идет о капитальном ремонте больницы. #ВС #доптребования #стройка

Документ: Определение ВС РФ от 02.02.2022 N 309-ЭС21-16773 по делу № А07-31052/2019

Источник: Право.ru