💼Адвокат Дмитрий Анцупов
1.9K subscribers
161 photos
38 videos
7 files
166 links
Простые ответы на юридические вопросы
Дмитрий, адвокат для бизнеса
Сопровождение онлайн-школ

телефон: +7 (926)144-94-84
https://advokati-moscow.ru

Автор: @dmi_try

Мой Инстаграм: instagram.com/jur.moscow
Download Telegram
Снижение задолженности по аренде в суде

В арендных отношениях, с одной стороны, всё достаточно просто, а с другой стороны имеются свои нюансы, которые могут помочь вам сохранить свои деньги.
В этом споре я был на стороне арендатора. Ситуация классическая: договор аренды, задолженность, невозможность договориться, суд.
Я подключился к делу, когда судебное разбирательство было в самом разгаре. Жаль, что не любит у нас народ пользоваться услугами адвоката до начала судебного разбирательства. Ведь порой удаётся договориться, и до суда не доводить вовсе.
В данной категории споров, зачастую, все очевидно. А судебная практика в основном на стороне арендодателя. По этой причине юристы не очень любят выходить в суд на стороне арендатора: исход дела очевиден, возможностей проявить талант и фантазию нет.
Но моя практика показывает, что и в таких делах имеются свои подводные камни, которые могут привести к интересным судебным решениям.

Судебная практика
И первый подарок нас ждал в виде неверного расчёта пени, так как был он произведён, без учёта момента расторжения договора. Рассчитано было на дату направления исковой заявления.

Постановление Пленума ВАС РФ от 06.06.2014г. No 35 «О последствиях расторжения договора», гласит: разрешая споры, связанные с расторжением договоров, суды должны иметь в виду, что по смыслу пункта 2 ст. 453 ГК РФ при расторжении договора прекращается обязанность должника совершать в будущем действия, которые являются предметом договора (например, отгружать товары по договору поставки, выполнять работы по договору подряда, выдавать денежные средства по договору кредита и т.п.). Поэтому неустойка, установленная на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения указанной обязанности, начисляется до даты прекращения этого обязательства, то есть до даты расторжения договора.

Таким образом, обязательства по уплате пени прекратились у моего доверителя 31.12.2020г., и неустойка подлежит начислению по 31.12.2020г.
Логика истца при расчётах понятна, в суде заявляют максимум возможного, авось, никто не заметит.
Кроме того, изучая материалы дела, я обнаружил, что истцом не представлено доказательств направления ответчику счета No ХХХХ от ХХ.ХХ.2020г., в связи с чем, начисление неустойки за просрочку оплаты данного счета является необоснованным. С указанным доводом суд  согласился.
По итогу суд снизил заявленные требования на 200 000 рублей. На мой взгляд, хороший результат.
Это учитывая, что мною было заявлено снижение неустойки в рамках ст. 333 ГК РФ.

Если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку. Если обязательство нарушено лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, суд вправе уменьшить неустойку при условии заявления должника о таком уменьшении.

Суд неустойку не снизил, на мой взгляд необоснованно, что открывает возможности для подачи апелляционной жалобы.
Дополнительные работы или услуги при исполнении госконтракта

Часто у подрядчиков, работающих по госконтрактам, возникает вопрос: что делать, если заказчик просит выполнить дополнительные работы, не предусмотренные контрактом или в процессе выполнения выясняется, что дополнительные работы необходимы?
Давайте разбираться.

Изменение условий контракта
В законе «О контрактной системе» существуют условия о возможности изменения:
- Стоимости контракта;
- Срока его исполнения;
- Количества заказанных работ или услуг;
- Их объема;
- Характеристик.
- Дополнительные работы и услуги

Согласно пункту 1 статьи 95 Закона о контрактной системе изменение существенных условий государственного (муниципального) контракта допускается только при одновременном соблюдении следующих условий:
1) такая возможность предусмотрена в документации о закупке и государственном (муниципальном) контракте,
2) если по предложению заказчика увеличиваются предусмотренное контрактом количество товара с последующим пропорциональным увеличением цены, но не более чем на 10% от цены контракта.
Подрядчику можно увеличить цену работ или услуг не более чем на 10% от общего объема. При этом, стороны обязательно согласуют подобное изменение госконтракта. Без согласования исполнитель не может взыскать стоимость дополнительных работ или услуг, если они уже фактически выполнены.

Пункт 35 Обзора судебной практики Верховного Суда РФ N 2 (2020) (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 22.07.2020)

Подрядчик по госконтракту не вправе взыскивать с заказчика стоимость дополнительных работ, которые выполнены без согласия заказчика и в нарушение процедуры их согласования, установленной законом и договором.
Хотя допсоглашение не является обязательным условием для согласования, суды часто его требуют. И с юридической точки зрения это надежнее.

При этом, с учетом положений статьи 8, части 5 статьи 24 Закона о контрактной системе, увеличение объема работ по государственному (муниципальному) контракту, в том числе когда такое увеличение превышает 10% от цены или объема, предусмотренных контрактом, допустимо исключительно в случае, если их невыполнение грозит годности и прочности результата выполняемой работы.
Но при этом вы должны понимать, что повышаются риски проверок со стороны контролирующих органов. И в целом исключительность необходимо доказать.

Так, по одному делу местная администрация и подрядчик в форме ООО заключили контракт по поставке оборудования. В ходе исполнения контракта подрядчик обнаружил, что нужно закупить еще оборудование, поэтому заказчик предложил заключить допсоглашение. Оно увеличивало стоимость изначального контракта более чем на 20%. Стороны согласовали и провели поставку в нужном объеме, однако заказчик платить за заказанные товары не стал. Подрядчик был вынужден обратиться в арбитражный суд. 
Первая инстанция (равно как и апелляционная) приняла решение в пользу подрядчика, заказчик должен был полностью оплатить товар. Суды установили, что по документации разрешено менять условия контракта. Еще суды обнаружили, что стороны заключили дополнительное соглашение и заказчик принял дополнительный товар. 
Окружной арбитражный суд отменил предыдущие решения и удовлетворил исковые требования подрядчика частично – присудил выплатить 10% от стоимости контракта.

Если подрядчик обнаружил необходимость выполнения дополнительных работ для качественного исполнения контракта, то лучше уведомить заказчика и приостановить выполнение работ. Кроме того, приостановить работы по контракту придется и в том случае, если конечный результат негативно скажется на стороне заказчика. Например, его нельзя будет использовать.
Подрядчик может увеличить объем дополнительных работ по собственному желанию либо в том случае, если вынесено решение госоргана (органа местного самоуправления).
Учредитель спасен от привлечения к субсидиарной ответственности

Как избежать субсидиарной ответственности

В случае невозможности взыскать долги с юридического лица, к субсидиарной ответственности могут быть привлечены учредители, руководители компании, иные лица, которые вправе были управлять организацией. Но этой ответственности можно избежать. Расскажу ситуацию из моей практики.
Одним из городских судов Московского региона весной 2021 г. рассмотрено гражданское дело по иску гражданина в адрес моих подзащитных о привлечении их к субсидиарной ответственности и взыскании денежных средств. Ответчик № 1 – генеральный директор коммерческой организации, ответчик № 2 – ее единственный учредитель.
По делу, рассмотренному ранее, с компании было решено взыскать в пользу заявителя неосновательное обогащение в сумме 621 тыс. рублей, проценты за использование чужих денег – 40 тыс. рублей, расходы на представителя – 20 тыс. рублей. Всего – 681 тыс. рублей.
После вступления в силу решения, истец с исполнительным листом обратился в службу судебных приставов. Пристав-исполнитель возбудил в отношении юридического лица исполнительное производство. По истечении срока на добровольное погашение долга должностное лицо ФССП приняло меры по розыску должника и его имущества.
Действия пристава не увенчались успехом – имущество обнаружено не было, компания деятельность уже не вела. Поэтому ему пришлось окончить исполнительное производство – из-за невозможности исполнения.
Тогда истец обратился в суд для привлечения к субсидиарной ответственности моих подзащитных и взыскания с них вышеуказанной задолженности.

Позиция истца
По мнению истца, учредителя с генеральным директором следует привлечь к субсидиарной ответственности, так как они не подали заявление должника в арбитражный суд (ст. 61.12 закона о банкротстве). При этом настаивал нам том, что указанный спор должен быть разрешен в суде общей юрисдикции.
Была отсылка на Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за четвёртый квартал 2013 года, а именно на ответ, данный на вопрос 1 раздела «Разъяснения по вопросам, возникающим в судебной практике»: «Исходя из характера возникающих правоотношений и их субъектного состава указанные требования налогового органа в случае, если ко времени рассмотрения дела судом производство по делу о банкротстве в отношении должника не возбуждалось либо было прекращено в связи с отсутствием средств, достаточных для возмещения судебных расходов на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, подлежат рассмотрению судом общей юрисдикции».

Линия защиты
В возражении я акцентировал внимание на том, что заявления о привлечении к субсидиарной ответственности по основаниям, на которые ссылается истец, должен рассматривать арбитражный суд в рамках дела о банкротстве должника. В иске существенно искажена в пользу истца информация, изложенная в обзоре судебной практики ВС РФ за IV квартал 2013 г. Вопрос касается требований налогового органа о привлечении к субсидиарной ответственности, представителем которого истец не является.
Кроме того было замечено, что заявления о привлечении к субсидиарной ответственности рассматриваются арбитражным судом в рамках дела о банкротстве, при этом рассмотрение такого заявления вне рамок дела о банкротстве возможно также в арбитражном суде в случаях, когда дело о банкротстве уже рассмотрено или производство по нему прекращено в силу ст. 61.19 Закона о банкротстве.

Судебная практика
Судья согласился с нашими доводами, а также указал на отсутствие доказательств преднамеренных действий со стороны ответчиков, которые привели к неплатежеспособности организации, и отказал в привлечении к субсидиарной ответственности.
Восстановление сроков на вступление в наследство
Вступление в наследство является важной процедурой в правовой практике России. Важно понимать механизмы и условия восстановления срока на вступление в наследство, если изначально этот срок был упущен.

Наследство - имущество, передающееся от умершего к его наследникам.

Срок на вступление в наследство - период времени, в течение которого наследник может заявить о своих правах на наследство.

Установленные сроки

В соответствии с законодательством России, наследники должны вступить в наследство в течение 6 месяцев с момента смерти наследодателя.

Процедура восстановления срока

Восстановление срока на вступление в наследство возможно, если наследник пропустил установленный срок по уважительной причине.

Шаги для восстановления срока

Шаг 1: Сбор необходимых документов (свидетельство о смерти наследодателя, документы, подтверждающие право на наследство).

Шаг 2: Обращение в суд с заявлением о восстановлении срока.

Шаг 3: Предоставление доказательств уважительности причины пропуска срока.
Ответствтенность за использование чужих фотографий
Ответственность за использование чужих фотографий в интернете? Что делать, если у вас не спросили разрешения?

«В соответствии с абзацем 10 пункта 1 статьи 1259 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ) фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии, относятся к объектам авторских прав.

При анализе вопроса о том, является ли конкретный результат объектом авторского права, следует учитывать, что таковым является только тот результат, который создан творческим трудом. При этом надлежит иметь в виду, что пока не доказано иное, результаты интеллектуальной деятельности предполагаются созданными творческим трудом.

Под творческой деятельностью фотографа следует понимать следующие его действия по созданию результата интеллектуальной деятельности: выбор экспозиции, размещение объекта фотоснимка в пространстве, выбор собственной позиции для совершения фотосъемки, установка света и/или адаптация своего местонахождения и места нахождения объекта фотосъемки под имеющееся освещение, подбор световых фильтров для объектива, установка выдержки затвора, настройка диафрагмы, настройка резкости кадра, проявление фотопленки (для пленочных фотоаппаратов), проявление фотографий (для пленочных фотоаппаратов), обработка полученного изображения при помощи специальных компьютерных программ (для цифровых фотоаппаратов). Соответственно, процесс создания любой фотографии или видеозаписи обладает признаками творческой деятельности, представляющей собой фиксацию с помощью технических средств различных отражений постоянно изменяющейся действительности.»
Как получить долг без расписки?

Предположим, вы дали в долг своему товарищу и постеснялись взять с него расписку. Срок возврата уже давно прошёл, отношения испорчены, вы рады были бы пойти в суд, но доказательств у вас нет. ⠀

Я расскажу вам, как можно доказать долг в суде, даже если в смс-сообщениях и письмах ваш должник предусмотрительно не признает за собой обязательств, игнорирует сообщения, или пишет в ответ: «Какой долг? Ты о чем?». 

Это не 100% рабочий вариант, мы здесь рассчитываем на эффект неожиданности.

Порядок действий 
1 Пишете заявление в полицию по факту мошенничества. Сообщаете, что должник выманил у вас обманным путём денежные средства.
2 Сотрудник полиции возьмет объяснения у должника. Для последнего это будет неожиданностью, есть вероятность, что он скажет: «Какое мошенничество? Я просто взял в долг у человека, я верну».

Уголовное дело в отношении товарища в 99% не будет возбуждено.

Будет вынесено постановление об отказе в возбуждении, однако в этом постановлении будут прописаны объяснения должника и если он подтвердит наличие задолженности, у вас будет официальный документ с  доказательствами наличия долговых обязательств. Это будет намного лучше переписок в мессенджерах, аудио/видео, к которым у нас в судах отношение всегда скептическое.

Судебная практика

Вот и ко мне обратился доверитель с такой же ситуацией: близкий друг, отсутствие документов и желания возвращать деньги.
Из доказательств наличия долговых обязательств были: переписка в `whatsapp, где в общих чертах упоминался долг (без сумм) и давалось обещание деньги вернуть, да денежные переводы с карты на карту, сумма которых составляла 1/4 от всего долга ( 3/4 передавались наличными из рук в руки).

Мы понимали, что с такими доказательствами позиция в суде у нас будет слабая, решили прибегнуть к способу, описанному выше. Как и предполагалось, должник пошел в полицию без адвоката, долг признал, радуясь, что никакого дела по факту мошенничества возбуждено не будет.

Суд у нас прошел быстро. Должник участвовал лично, естественно, ему ничего не оставалось, как признать долг и в суде. Процессуальные документы прикреплены к публикации.
Ситуация с моей доверительницей произошла  неприятная, на ее автомобиль, припаркованный по всем правилам, с крыши дома упала сосулька, существенно его повредив.
Рядом с машиной не было никаких предупреждений о проведении очистки крыш домов и возможном падении снега или сосулек. Попытка добровольного урегулирования конфликта ни к чему не привела.

Хотя поначалу управляющая компания (коммерческая организация) обещала оказать всяческое содействие в разрешении ситуации. Но затем, как это часто бывает, ушла в полное игнорирование каких-либо контактов. Забегая вперед скажу, что естественно, как выяснилось в суде, именно в этот день по техническим причинам наружное видеонаблюдение не велось.
Хорошо, что моя доверительница вызвала сотрудников полиции, которые зафиксировали произошедшее, выдав постановление об отказе в возбуждении уголовного дела. Этого документа нам было достаточно.

Тактика действий

Так как здание было офисное (нежилое), исковое заявление было предъявлено к собственнику. В процессе в качестве соответчиков были привлечены управляющая компания и страховая.
После слушания участников дела суд пришел к следующему. От возмещения ущерба могут быть освобождены лица в случае, если есть доказательства, что ущерб причинен не по их вине.
В силу закона обязанности по благоустройству, содержанию и уборке зданий и прилегающих к ним территорий возложены на собственников или пользователей данных объектов. Согласно указанным статьям собственники также несут ответственность за благоустройство этих территорий за исключением случаев, если они передали вышеуказанные объекты в собственность или пользование другим лицам.
Ответчик всеми силами перекладывал ответственность на компанию, которая занимается уборкой на крыше, а затем и на страховую (оказалось не зря, страхование бывает полезным инструментом).
Суд установил, что рядом с припаркованным транспортным средством не было предупреждающих знаков о проведении работ, связанных с очисткой крыш, а также о возможном падении снега с них.

С помощью независимой экспертизы была установлена стоимость ущерба в результате повреждения автомобиля.
Суд согласился с величиной ущерба. Поскольку ответчик не предоставил обоснованных доказательств против состоятельности требований истицы и не оспаривал величины причиненного ущерба, в соответствии с результатами проведенной экспертизы требования истца были удовлетворены.

Согласно статье 98 ГПК РФ стороне, в чью пользу вынесено решение суда, вторая сторона обязана возместить все судебные затраты по делу. Если же судом установлено частичное удовлетворение искового заявления, эти затраты присуждаются между истцом и ответчиком пропорционально величине требований, которые суд удовлетворил.
Руководствуясь вышеизложенным, суд постановил требования удовлетворить частично: взыскать с ответчиков стоимость ремонта автомобиля, а также судебные расходы в установленном размере.


Суд не стал взыскивать сумму солидарно, а разделил по долям, руководствуясь своими критериями. Большая часть денежных средств была взыскана со страховой компании.
Остаток был присужден компании, осуществляющей обслуживание здания. В компенсации морального вреда истцу было отказано. Решение мы не оспаривали, так как нас оно полностью устроило.
Мошенники оформили кредит: что делать?

Онлайн-кредитование облегчило процесс получения займов как для честных заемщиков, так и для мошенников, которым удается оформлять кредиты и микрозаймы, используя документы других людей.

Ко мне не редко обращаются люди, которые стали жертвой мошенников. Кого-то обманули по телефону и он сам диктовал все данные, а кто-то вообще не контактировал, а про долг узнал от судебных приставов.

В случае, если мошенники оформили кредит на ваше имя, вот несколько рекомендаций
- Оформите заявление в полицию, описав все детали произошедшего и информацию о займе;
- Свяжитесь с банком или МФО, где был оформлен кредит, и напишите заявление о мошенническом оформлении кредита на ваше имя. Приложите к заявлению документы из полиции и доказательства вашей непричастности;
- Запросите заверенные копии всех документов, связанных с займом, включая заявку, договор, копии паспорта;.
- Подготовьте дополнительные доказательства, такие как результаты почерковедческой экспертизы, показания свидетелей, записи с видеокамер, билеты на транспорт, подтверждающие ваше отсутствие в месте подписания договора;
- Если финансовая организация отказывается признать вашу претензию и не аннулирует долг, подготовьтесь к судебному разбирательству.

Расторжение договора в суде

Для суда, где нужно будет доказать, что вы не получали денег и не давали согласия на кредит, важно:

Для бумажных кредитов проведите графологическую экспертизу, чтобы проверить подлинность подписи.
Для онлайн-мошенничества закажите справку от мобильного оператора для доказательства, что вы не получали SMS-код.

Если же обманутое лицо получилось по факту деньги на свой счет и самостоятельно (пусть даже путем обмана) перевело деньга на чужой счет, то в таких случаях суд может встать на сторону кредитора.

Однако судебная практика знает примеры, когда жертвы мошенничества доказывали свою правоту. И последние решения верховного суда кардинально меняют судебную практику.

Например определение Верховного суда No 5-КГ22-127-К2 от 16 декабря 2022 года. В нем у лица был похищен мобильный телефон и с его помощью оформлен кредит.
Знали ли вы, что нотариусы сейчас могут быть полезны, если вы и ваше доверенное лицо находитесь в разных городах?

Например, вы хотите выдать доверенность на адвоката или юриста, который находится в другом городе, вы сможете это сделать у нотариуса по месту вашего проживания. Вам просто нужно будет посетить нотариуса, а адвокат заберет доверенность у другого нотариуса в своем городе.

Раньше оригинал доверенности отправляли почтой, а теперь нотарильынй бланк ваш представитель получит в этот же день.

То же самое и со вступлением в наследство. Подать заявление на открытие наследства и вступить в уже открытое наследственное дело можно, не выезжая за пределы своего населенного пункта.

Напишите в комментариях, знали ли вы об этом? Пользовались ли подобной услугой?
Как правильно переводить деньги на карту?

В РФ действует 115 ФЗ, который позволяет банкам блокировать любые подозрительные операции. Да, решение банка можно будет оспорить, но это займет немало времени.

Поэтому запомните два простых правила:
1. Если перевод денежных средств осуществляется на счет юридического лица, всегда пишите назначение платежа. То есть, за что вы отправляете деньги.

2. С переводами на счета физических лиц попроще — к ним внимания пока меньше. Но и здесь я рекомендую указывать основание: например, подарок. По закону, подарки не облагаются налогами. Или возврат беспроцентного долга. Написать лишнюю строчку не займет много времени, но может избавить вас от проблем в будущем.

Знали ли о таких нюансах? Пользуетесь?
Друзья, поздравляю всех с наступившим Новым годом! 🎄

Пусть 2024 станет для вас годом достижений и побед — как личных, так и профессиональных!

Я, со своей стороны, буду стараться оставаться полезным для вас.

Прошу поучаствовать в парочке опросов, которые помогут мне лучше понять, какие темы вас больше всего интересуют, и под каким углом их стоит подавать в канале. Заранее благодарю!
Please open Telegram to view this post
VIEW IN TELEGRAM