Добрый день, уважаемые коллеги!

Евгения Зусман, Управляющий Партнер компании You & Partners, приняла участие в дискуссии «Гарантированное будущее или офсетные контракты как элемент стабильности в бизнесе» Всероссийского форума-выставки «ГОСZAКАЗ».

В своём выступлении Евгения рассказала о развитии инструмента офсетных контрактов, последних изменениях в законодательстве. Также в своем выступлении Евгения дала ответы на наиболее дискуссионные вопросы в сфере офсета и пригласила регионы к участию в исследовании «Офсетный контракт. Перезагрузка».

Уважаемые коллеги, спешу поделиться новостями с полей форума госзаказ, где состоялась жаркая дискуссия по офсету.
Мне выдалась честь выступить в одной панели с замминистра Финансов и заместителем руководителя ФАС России.
Опуская пламенное выступление Вице-президента ТПП РФ против офсета, остановлюсь на ключевых пунктах выступлений ФАС и Минфина.
ФАС России:
⁃ против «рутинизации» офсетов. Не надо заключать офсеты на все подряд;
⁃ использование офсетов в исключительных случаях в условиях изъятий из норм 44-ФЗ. Офсеты - для масштабных инвестиций и уникальных производств;
⁃ офсеты должны заключаться при координации Минпромторга России. Гарантирование спроса по офсетам влияет на рынок страны в целом;
⁃ сейчас не понятно, будет ли тотальное офсетирование приносить благо.
Минфин:
⁃ по сути мы находимся в стадии эксперимента;
⁃ рынок просил разные послабления. Законодатель на них пошёл. Где межрегиональные офсеты?;
⁃ федеральный офсет 100% не нужен. Муниципальный тоже не нужен;
⁃ про офсеты по 223-ФЗ не надо принимать никакой нормативки. Разрешено все, что не запрещено;
⁃ нужно разобраться с централизацией и на этом поставить точку;
⁃ в умелых руках офсет очень хороший инструмент!

#функционал_torgi_gov_ru

Добрый день, уважаемые коллеги!

Функционал сайта torgi.gov.ru постоянно развивается. И с этим ресурсом нужно уметь работать. Сегодня за 3 минуты научим вас быстро находить на этом сайте полезную информацию по ГЧП и концессии.

Желаем вам приятного просмотра!

#ГЧП #соглашение #115_ФЗ #концессия #условия #хозяйке_на_заметку #особые_обстоятельства #ИТ
Хозяйке на заметку: особые обстоятельства в соглашении в сфере ИТ
Выпуск № 308

Добрый день, уважаемые коллеги!

Сегодня мы рассмотрим положения из проекта концессионного соглашения в отношении создания информационной системы «Цифровое Приморье».

В периметре проекта создается информ. система, которая предоставляет доступ к цифровым сервисам, среди которых: Геоинформационный сервис, Сервис умных остановок, Сервис сферы туризма, Сервис управления платным парковочным пространством и иные сервисы. Ссылка на систему: https://primorsky.online/

В проекте соглашения наше внимание привлекли условия об особых обстоятельствах в сфере ИТ.

К таким особым обстоятельствам в соглашении можно отнести следующие:
🔹 несогласование Сторонами места размещения технических средств, что повлекло доп. расходы в размере, превышающем 10 млн руб. и/или невозможности надлежащим образом исполнять обязательства, предусмотренные Соглашением, в течение более чем 30 дней;
🔹 разрушение или снос существующих объектов инфраструктуры размещения технических средств, на которых установлены тех. средства;
🔹 отключение тех. средств от каналов связи/электричества по причинам, не зависящим от Концессионера;
🔹 принятие на федеральном уровне в ходе создания или эксплуатации Объекта решения об использовании иных программных продуктов в составе Программного обеспечения, чем Программное обеспечение, указанное в приложении к Соглашению и/или в Проектной документации, и/или приобретенные Концессионером в рамках создания Объекта;
🔹 задержка, несвоевременная установка (неустановка) и внедрение программных продуктов, утвержденных на федеральном уровне, в ходе эксплуатации Объекта, если указанная задержка, неустановка влекут задержку и перерывы в эксплуатации Объекта.

Согласно тексту соглашения, любое из перечисленных обстоятельств может быть признано Особым обстоятельством только в том случае, если:
▪️ действие или бездействие Концессионера не являются причиной или необходимым условием наступления этого обстоятельства;
▪️ в результате наступления этого обстоятельства Концессионер не может надлежащим образом и (или) в срок исполнить любое из своих обязательств по Соглашению, а размер просрочки составляет более 30 дней, если иное не предусмотрено содержанием Особого обстоятельства;
▪️ наступление этого обстоятельства повлекло или повлечет доп. расходы для Концессионера в размере более чем 10 млн руб. за период, не превышающий 12 месяцев.

➡️ Одно из последствий наступления Особого обстоятельства – в отношении Концессионера действует освобождение от ответственности за неисполнение обязательств на срок до устранения действия/последствий наступления Особого обстоятельства. Еще одно последствие: если срок действия Особого обстоятельства превышает 90 календарных дней – Концессионер вправе требовать досрочного прекращения Соглашения.

Поскольку в периметре проекта задействовано большое количество технических средств (камер, терминалов, светофоров и др.) – регулирование ряда вопросов, связанных с их работой, в разделе «особых обстоятельств» является целесообразным, поскольку вывод из строя таких средств оказывает непосредственное влияние на сервисы и систему. Важен пункт про принятие на федеральном уровне в ходе реализации проекта решения об использовании иных программных продуктов. Учитывая тенденции к импортозамещению, в том числе в сфере ИТ, такое особое обстоятельство минимизирует риски концессионера (например, в Выпуске № 274 мы рассматривали ситуацию, когда во время реализации проекта изменился ГОСТ). Напоминаем вам о том, что Законопроект, разработанный Минэкономразвития России, в котором предложено установить перечень особых обстоятельств, находится на рассмотрении во втором чтении.

#судебная_практика #сроки #реконструкция #115_ФЗ
Концедент не предоставил ТЗ – можно требовать продления сроков по реконструкции?
Выпуск № 309

Добрый день, уважаемые коллеги!

Сегодня команда You & Partners рассмотрит дело № А74-6133/2022, в котором суд отказал продлить сроки по реконструкции объекта.

Описание дела:

23.07.2019 между м.о. Ширинский сельсовет Республики Хакасия (администрация, концедент) и ООО «РемСервисКоммунар» (концессионер) заключено концессионное соглашение в отношении объектов водоотведения.

Согласно приложению 4 к концессионному соглашению, концессионер принял на себя обязательство осуществить реконструкцию канализационной насосной станции (КНС) в период с 2020 по 2023 годы, однако так и не приступил к реконструкции.

📄 15.04.2021 концессионер уведомил концедента о неполучении технического задания на реконструкцию, в котором должны были быть указаны технические параметры объекта.

Концедент указал, что концессионер должен был производить реконструкцию объектов КС в соответствии с расчетами, произведенными по приказу Минстроя России от 01.07.2017 № 837-пр «Об утверждении укрупненных сметных нормативов» и необходимость передачи технической документации отсутствовала.

Тем не менее, 02.06.2022 концессионер обратился к концеденту с просьбой заключить доп. соглашение и установить новый срок исполнения обязательства по реконструкции, привязанный к моменту предоставления технического задания.

Концедент отказался подписывать дополнительное соглашение, концессионер обратился в суд.

Позиция концессионера:
➖ из-за отсутствия технического задания концессионер не может осуществить реконструкцию объекта;
➖ в период действия КС произошло изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении соглашения: выяснилось, что объем сточных вод в два раза меньше, чем указано в конкурсной документации, вследствие чего утвержденный тариф не позволяет получить прибыль, необходимую для проведения реконструкции КНС.

⚖️ Суды всех трех инстанций отказали в удовлетворении требований концессионера:
✔️ концессионер ссылался не на изменение обстоятельств по сравнению с теми, какие существовали на момент подписания КС, а на обнаружение обстоятельств, которые объективно существовали на момент подписания КС, однако не были учтены концессионером;
✔️ концессионеру при заключении соглашения было известно о перечне документов, относящихся к передаваемому объекту концессии, в состав которого техническое задание не включалось;
✔️ концессионер эксплуатировал имущество, переданное в концессию, с 2019 года и только в 2022 году обратился к концеденту с требованием о представлении документов для полноценного и своевременного выполнения работ, при этом каких-либо работ по реконструкции объектов КС произведено не было.
➡️ заявленные концессионером доводы не являлись основанием для продления срока действия КС.

В данном деле суды в очередной раз указали на предпринимательский характер концессионной деятельности, а также на необходимость тщательного изучения документов по сделке. Дело по схожему вопросу в части важности проведения предварительного аудита мы рассматривали ранее в Выпуске № 29.

#ГЧП #концессия #статистика
Статистика рынка ГЧП за апрель 2023 г.
Выпуск № 310

Добрый день, уважаемые коллеги!

⚡️ Сегодня команда You & Partners продолжит свою рубрику и расскажет о наиболее важных тенденциях и кейсах в сфере ГЧП за апрель 2023 г.

За этот месяц в сфере ГЧП было рассмотрено 68 судебных дел (согласно kad.arbitr.ru)👩🏻🎓:
▶️ В кассации – 8 дел;
▶️ В апелляции – 21 дело;
▶️ В первой инстанции – 39 дел.

Судами были проанализированы следующие интересные вопросы (которые мы рассмотрели на нашем канале):

⚖️ дело об отказе в увеличении суммы субсидии в связи с удорожанием объекта (дело № А75-971/2022, описание https://xn--r1a.website/primePPP/543)

⚖️ дело о выплате субсидии на возмещение затрат на тех. эксплуатацию объекта (дело № А75-973/2022, описание https://xn--r1a.website/primePPP/551)

⚖️ дело о выплате переменной части платы концедента (дело № А06-6791/2022, описание https://xn--r1a.website/primePPP/559)

⚖️ дело об отказе в продлении сроков по реконструкции объекта (дело № А74-6133/2022, описание https://xn--r1a.website/primePPP/566)

На сайте torgi.gov.ru за месяц опубликовано 59 лотов. При этом 45 – в сфере ЖКХ. По частной инициативе предлагается заключить 18 соглашений.

Наиболее интересные:

🌱 создание и эксплуатация объектов обработки и размещения (захоронения) твердых коммунальных отходов вблизи г. Уфа Республики Башкортостан;

🏫 создание и эксплуатация среднеобразовательной школы на 1500 мест в с. Вольно-Надеждинское Приморского края;

🗑 реконструкция и эксплуатация мусоросортировочного комплекса г. Уссурийска Приморского края.

Добрый день, уважаемые коллеги!

Сегодня компания You & Partners отмечает свое шестилетие! 6️⃣🎉 🎂

В этот значимый для нас день мы хотим поблагодарить в первую очередь вас - наших дорогих читателей, клиентов, партнеров, коллег и друзей! Спасибо вам за то, что остаётесь с нами, интересуетесь сферой ГЧП и инвестиций и доверяете нам решение креативных задач! Мы, в свою очередь, всегда готовы поддержать вас в реализации ваших проектов!✨

С уважением, команда You & Partners.

#интересное #ГЧП
Выпуск № 311
Инфраструктурные проекты в СССР

Добрый день, уважаемые коллеги!

Поздравляем с праздником Весны и Труда!
Сегодня мы расскажем вам о некоторых крупных инфраструктурных проектах, реализованных в СССР.

🔸 Магнитогорский металлургический комбинат
Проектирование завода началось в 1925 году в г. Свердловске. Строительство осуществлялось в очень короткие сроки: основные работы начались в 1930 году, в 1932 уже был получен первый чугун. Комбинат и сейчас остается крупнейшем предприятием черной металлургии.

🔸 Московский метрополитен
В тот же период, в 1931 году, началось строительство московского метрополитена. В 1935 году были открыты первые 13 станций от «Сокольников» до «Парка культуры» с ответвлением до «Смоленской». Сейчас Москву сложно представить без московского метро.

🔸 Саяно-Шушенская ГЭС
Саяно-Шушенская гидроэлектростанция им. П. С. Непорожнего расположена на реке Енисей (Хакасия). Строительство началось в 1968 году. В реализации проекта участвовало более 150 организаций. Первый гидроагрегат Саяно-Шушенской ГЭС был поставлен под промышленную нагрузку в 1978 г. Официально строительство было завершено в 2000 году. Саяно-Шушенская ГЭС является на сегодняшний день крупнейшей электростанцией в России и одной из крупнейших в мире.
P.S. Поэтому когда мы говорим, что ГЧП в России около 20 лет, мы имеем в виду только новейшую историю ГЧП. Поэтому будем вас знакомить и с более древними примерами государственно-частного партнерства (в широком понимании).

#судебная_практика #взыскание #инвестиции #115_ФЗ
Есть ли у концедента право на взыскание в свою пользу невнесенных инвестиций в объект КС?
Выпуск № 312

Добрый день, уважаемые коллеги!

Сегодня команда You & Partners рассмотрит дело № А53-17757/2022, в котором апелляционный суд постановил отменить решение суда первой инстанции вследствие отсутствия у концедента права на взыскание невнесенных инвестиций в объект КС.

Описание дела:

27.02.2018 между ГУП РО «УРСВ» (концессионер) и
комитетом по управлению имуществом Каменского района (концедент) заключено концессионное соглашение в отношении объектов водоснабжения и водоотведения.

В соответствии с условиями концессионного соглашения за период с 2019 года по 2021 год размер инвестиций концессионера в целях реконструкции объектов водоснабжения и водоотведения должен был составить 6 458 000 руб., однако концессионер указанные инвестиции не сделал.

Комитет по управлению имуществом Каменского района (истец) обратился в Арбитражный суд с исковым заявлением к концессионеру (ответчик) о взыскании 6 458 000 руб. задолженности, возникшей вследствие отсутствия инвестиций в объекты водоснабжения и водоотведения в рамках заключенного концессионного соглашения.

Ответчик указал, что:
✔️нарушения концессионного соглашения в части сроков обусловлены проблемами с предоставлением земельных участков, которые имели место по вине органов местного самоуправления;
✔️концессионное соглашение не предусматривает обязанности концессионера по возмещению неисполненных обязательств концеденту в виде денежных средств;
✔️факт неисполнения обязанности по инвестированию не отрицает.

Истец указал, что правовым основанием взыскания задолженности являются:
✅ст. 309 ГК РФ;
✅п. 2 ст.8 Федерального закона «О концессионных соглашениях»;
✅п. 5.3, 5.2, 5.11 концессионного соглашения от 27.02.2018.

⚖️Решением суда первой инстанции (Арбитражного суда Ростовской области от 09.11.2022) исковые требования удовлетворены.
Суд констатировал, что:
- ответчик не исполнил обязательство по концессионному соглашению о внесении суммы в качестве инвестиций;
- взыскал соответствующую сумму в пользу Комитета.

Суд апелляционной инстанции указал:
▪️факт неисполнения обязанности по инвестированию судом первой инстанции установлен правильно и не отрицается ответчиком;
▪️сам по себе факт нарушения указанной обязанности не наделяет концедента правом на взыскание невнесенных инвестиций в свою пользу. Указанное право не предусмотрено ни Федеральным законом от 21.07.2005 № 115-ФЗ, ни условиями концессионного соглашения от 27.02.2008, в том числе, пунктами 5.2, 5.3, 5.11, на которые сослался истец;
▪️указанные суммы не являются ни убытками в смысле статьи 15 ГК РФ, ни неосновательным
обогащением (ст. 1102 ГК РФ);
▪️за нарушение условий концессионного соглашения возможна гражданско-правовая ответственность в виде взыскания санкций (неустойки), при определенных условиях неисполнение обязанности по внесению средств в реконструкцию объекта может быть основанием для расторжения договора;
▪️ ни из норм закона, ни из норм концессионного соглашения не усматриваются права взыскать невнесенную в качестве суммы инвестиции в реконструкцию объекта сумму в пользу Комитета.

✅При таких обстоятельствах в удовлетворении иска было отказано.

Таким образом, концедент не наделен правом на взыскание невнесенных инвестиций в свою пользу, а за нарушение условий концессионного соглашения наступает гражданско-правовая ответственность в виде взыскания санкций (неустойки) или расторжения договора.

Юристы компании You & Partners совместно с коллегами из компании Criminal Defense Firm
подготовили статью об уголовных рисках ГЧП. В статье разобраны уголовные кейсы и описаны основные риски, а также способы их минимизации.
Статья доступна по ссылке⚖️

#офсетный_контракт #закупки #совместный_конкурс
Первый «межсубъектовый» офсет
Выпуск № 313

Добрый день, уважаемые коллеги!

02.05.2023 на сайте mos.ru было опубликовано распоряжение Правительства Москвы от 28.04.2023 № 267-РП «О проведении совместного электронного конкурса на заключение контрактов на поставку медицинских изделий, предусматривающих встречные инвестиционные обязательства поставщика по созданию, модернизации, освоению их производства на территории Самарской области» (далее – Распоряжение).

Совместный конкурс проводится в соответствии с:
🔹 ст. 111.4 Закона № 44-ФЗ;
🔹 постановлением Правительства Москвы от 25.04.2017 № № 217-ПП;
🔹 Соглашением между Правительством Москвы и Правительством Самарской области от 11 апреля 2023 г. № 77-1460 «О проведении совместного электронного конкурса на заключение контрактов на поставку медицинских изделий для нужд города Москвы и Самарской области, предусматривающих встречные инвестиционные обязательства».

В Распоряжении указаны:
🔹 основные условия проведения совместного электронного конкурса;
🔹 перечень медицинских изделий, производство которых создается, модернизируется, осваивается;
🔹 перечень заказчиков города Москвы, которые заключают контракты на поставку медицинских изделий. Заказчики города Москвы (ГБУ) осуществляют приемку, оплату товара и контроль за результатами исполнения обязательств по заключенным ими контрактам в части поставки медицинских изделий.
Приводится также формула расчета цены контракта.

⏰ Срок действия контракта – 10 лет.
💸 Минимальный общий объем инвестиций – 100 млн руб.
🔧 Объектом инвестиций является создание, модернизация, освоение промышленного производства медицинских изделий на территории Самарской области.
🧤 Медицинские изделия – перчатки медицинские нитриловые (минимальное количество 176 421 470 пар).
✅ Требование о максимальном количестве медицинских изделий, поставку которых поставщик вправе осуществить в течение одного календарного года при исполнении контрактов, заключенных в
соответствии с п.48 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ, не устанавливается (как и для всех контрактов, заключаемых в 2023 году).

👀 Контроль за исполнением поставщиком обязательств по созданию, модернизации, освоению производства медицинских изделий на территории Самарской области осуществляется заказчиком совместно с Министерством экономического развития и инвестиций Самарской области и Департаментом инвестиционной и промышленной политики города Москвы.

* Информация об объеме закупки, а также иные условия такой закупки подлежат уточнению в извещении об осуществлении закупки.

Напоминаем, что возможность осуществления закупки для обеспечения нужд двух и более субъектов РФ путем проведения совместного электронного конкурса появилась после вступления в силу поправок в июле прошлого года.

Узнать больше о механизме офсетных контрактов можно по ссылкам:
🔸 Исследование «Офсетные контракты как механизм привлечения инвестиций»
🔸 Исследование «Офсетный контракт 2.0»

#ГЧП_профиль_субъекта_РФ #ГЧП_профиль_Новосибирская_область
ГЧП-профиль: Новосибирская область
Выпуск № 314

Добрый день, уважаемые коллеги!

В голосовании в рубрике «ГЧП-Профиль субъекта РФ» наибольшее количество голосов набрала Новосибирская область и сегодня мы рассмотрим ГЧП-Профиль этого субъекта РФ.

🏆 Место в рейтинге
Согласно итоговой оценке рейтинга субъектов РФ по уровню развития ГЧП за 2021 год (представлен Минэкономразвития России в июне 2022 г.), Новосибирская область занимает 7 место.

Новосибирская область входит в топ-10 субъектов Российской Федерации по результатам оценки накопленного опыта реализации проектов ГЧП (до 2021 года).

По итогам 2020 года Новосибирская область стала победителем Всероссийского конкурса «Лучший проект государственно-частного взаимодействия в здравоохранении» в номинации «Лучший субъект РФ по уровню развития ГЧП в здравоохранении».

📄 Региональные НПА
Среди актов регионального законодательства следует выделить:

Постановление Правительства Новосибирской области от 07.04.2016 № 97-п «О мерах по реализации отдельных положений Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» на территории Новосибирской области»

Постановление Правительства Новосибирской области от 01.07.2016 № 198-п «О мерах по реализации отдельных положений Федерального закона от 13.07.2015 № 224-ФЗ «О государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве в Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» на территории Новосибирской области»

Разработаны также методические рекомендации по нормативно-правовому и организационному обеспечению ГЧП и МЧП в Новосибирской области.

ℹ️ Информационная открытость
Инвестиционный портал с полезной информацией для инвесторов доступен по ссылке:
http://invest.nso.ru/ru

Также на сайте опубликован перечень объектов, в отношении которых планируется заключить концессионное соглашение/СГЧП.

🧮 Количество проектов
По данным РОСИНФРА в Новосибирской области реализуется 45 ГЧП-проектов (учтены проекты по 115-ФЗ и 224-ФЗ на стадиях от предынвестиционного этапа до стадии эксплуатации).

🧩 Сферы реализации проектов
Проекты реализуются в следующих сферах:
▪️ ЖКХ и городская среда (19 проектов);
▪️ образование и наука (8 проектов);
▪️ здравоохранение (6 проектов);
▪️ торговля, обслуживание (5 проектов);
▪️ спорт (4 проекта);
▪️ городской и пригородный транспорт (1 проект);
▪️ индустрия гостеприимства (1 проект);
▪️ сельское хозяйство (1 проект).

На странице инвестиционного портала Новосибирской области, посвященной ГЧП, указано, что в стадии реализации находятся 47 проектов. На данной странице также можно найти ссылку на реестр проектов ГЧП/МЧП в формате Excel.

Примеры проектов:

🌉 Строительство и эксплуатация на платной основе мостового перехода через р. Обь в г. Новосибирске (проект на стадии инвестиционных мероприятий, КС заключено 06.12.2017 на срок 25 лет, объем инвестиций – более 37,2 млрд руб.).

🏥 Финансирование, проектирование, строительство и техническое обслуживание объекта здравоохранения (инфекционной больницы) в Новосибирской области (проект на стадии инвестиционных мероприятий, КС заключено 29.09.2021 на срок 6 лет, объем инвестиций – более 16,1 млрд руб.).

💉 Строительство, финансирование и техническое обслуживание объектов для оказания первичной медико-санитарной помощи в г. Новосибирске (проект на стадии инвестиционных мероприятий, КС заключено 15.02.2019 на срок 10 лет 6 мес., объем инвестиций более – 11,7 млрд руб).

Компания You & Partners оказывает услуги по структурированию и сопровождению ГЧП-проектов и проведению обучающих вебинаров по различным аспектам реализации ГЧП-проектов.

#судебная_практика #неустойка #115_ФЗ
Снижение неустойки на 32%
Выпуск № 314

Добрый день, уважаемые коллеги!

Сегодня команда You & Partners рассмотрит дело А43-4035/2022, в котором суд снизил размер неустойки за нарушение сроков по соглашению.

Описание дела:

14.01.2020 между Администрацией г. Нижнего Новгорода (Концедент) и ПАО «МегаФон» (Концессионер) было заключено концессионное соглашение о создании системы управления парковками (парковочными местами) и реконструкции муниципального недвижимого имущества в целях создания центра мониторинга и управления парковками.

⏰ Срок создания и ввода в эксплуатацию движимого имущества (не менее 5300 парковочных мест): не более 6 мес. с даты заключения Соглашения.
⏰ Срок проведения реконструкции и ввода в эксплуатацию недвижимого имущества (центра мониторинга): не более 6 мес. с даты заключения Соглашения.

Зимой 2021 года все работы еще не были завершены.

Согласно тексту Соглашения, неустойка за неисполнение обязательств по реконструкции недвижимого имущества и созданию движимого имущества, являющихся объектом Соглашения, составляла 0,01 % от планируемого объема инвестиций (200 млн руб.) за каждый день просрочки.

Концессионер не уплатил неустойку. Администрация обратилась в суд с иском о взыскании неустойки за период с 15.07.2020 по 24.01.2022 в размере 29 млн руб.

Концессионер не согласился:
1️⃣ Концедент первый нарушил сроки передачи Концессионеру объектов;
2️⃣ срок реализации создания движимых объектов по соглашению увеличился на 187 дней в связи с наступлением обстоятельств непреодолимой силы – пандемии;
3️⃣ неустойка за нарушение обязательств в период с 14.07.2020 по 06.10.2020 (84 дня) в силу моратория на возбуждение дел о банкротстве не начисляется;
4️⃣ Концедент применил при расчете неустойки двойную ответственность за одно и то же нарушение;
5️⃣ размер неустойки является завышенным и подлежит уменьшению в порядке ст. 333 ГК РФ.

⚖️ Суды первой и апелляционной инстанций поддержали Концессионера, но согласились не со всеми доводами:
1️⃣✅ просрочка Концедента в передаче объектов препятствовала исполнению концессионером обязательств, из периода расчета суммы неустойки исключено 76 дней;
2️⃣❌ доказательства Концессионера в связи с пандемией достоверно не подтверждают, каким образом введенные ограничения фактически повлияли на исполнение обязательств по соглашению;
3️⃣❌ последствие моратория – прекращение начисления неустоек за неисполнение (ненадлежащее исполнение) денежных обязательств по требованиям, возникшим до введения моратория. В рассматриваемом случае имеет место несвоевременное исполнение неденежного обязательства, и положения о моратории не применяются;
4️⃣✅ Концедент рассчитал неустойку за просрочку работ и в отношении создания, и в отношении реконструкции объекта. Хотя из соглашения следует, что все работы проводились в отношении единого объекта. Таким образом, неустойка начислена два раза за один и тот же срок.

На основании данных доводов суды снизили размер неустойки до 13 млн руб.

5️⃣✅ Концессионер заявил о снижении неустойки по ст. 333 ГК РФ.

Оценив соразмерность заявленной суммы неустойки и возможные финансовые последствия для каждой из сторон, принимая во внимание то, что неустойка должна носить компенсационный характер и не является средством обогащения, суд пришел к выводу о явной несоразмерности заявленной неустойки последствиям нарушенного обязательства и снизил неустойку до 9 млн руб.

Таким образом, в данном деле суд согласился с частью доводов концессионера, подчеркнул, что двойная ответственность за одно и то же нарушение не допускается. Стоит также учитывать, что в каждом конкретном случае суд оценивает возможность снижения неустойки с учетом конкретных обстоятельств спора и взаимоотношений сторон.

#ГЧП #соглашение #115_ФЗ #концессия #условия #хозяйке_на_заметку
Хозяйке на заметку: досрочное прекращение КС в сфере образования
Выпуск № 315

Добрый день, уважаемые коллеги!

Сегодня мы рассмотрим положения о досрочном прекращении КС на примере трех проектов КС в отношении создания объектов образования (школ) в г. Чите, г. Хабаровске и г. Екатеринбурге (тексты проектов КС можно найти по ссылкам в разделе «документация и сведения»).

В текстах закреплено, что Соглашение может быть досрочно прекращено в след. случаях:
1. по требованию Концедента на основании решения суда в связи с существенным нарушением Соглашения Концессионером;
2. по требованию Концессионера на основании решения суда в связи с существенным нарушением Соглашения Концедентом;
3. по требованию одной из Сторон на основании решения суда в связи с наступлением обстоятельств, не связанных с сущ. нарушением Соглашения Сторонами;
4. по соглашению Сторон.

Рассмотрим подробнее данные случаи.

1️⃣ Досрочное прекращение Соглашения в связи с существенным нарушением Соглашения Концессионером
(В рассматриваемых соглашениях закреплено 13-15 сущ. нарушений Концессионера)

К сущ. нарушениям условий относится:
▪️ нарушение срока создания объекта по вине Концессионера. Например, на 180 календарных дней (Чита), на 35 календарных дней (Хабаровск), на более чем 180 календарных дней (Екатеринбург);
▪️ нарушение срока исполнения обязательств по предоставлению Концеденту обеспечения исполнения обязательств по вине Концессионера более чем на 90 календарных дней (Чита), 30 календарных дней (Хабаровск, Екатеринбург);
▪️ просрочка заключения договора аренды земельного участка по вине Концессионера свыше 30 календарных дней;
▪️ осуществление деятельности с использованием (эксплуатацией) Объекта Соглашения, не связанной с целями Соглашения;
▪️прекращение/приостановление Концессионером эксплуатации без согласия Концедента, за исключением случаев, предусмотренных Законодательством и Соглашением;
▪️ иные сущ. нарушения.

2️⃣ Досрочное Прекращение Соглашения в связи с существенным нарушением Соглашения Концедентом
(В соглашениях закреплено 14-15 сущ. нарушений Концедента)

В данный раздел Стороны включают след. нарушения:
▪️ просрочка предоставления Концессионеру земельного участка свыше 30 рабочих дней (Чита, Хабаровск), 60 рабочих дней (Екатеринбург);
▪️ предоставление земельного участка, не свободного от любых прав третьих лиц;
▪️ просрочка выплаты денежных обязательств Концедента, превышающая 30 календарных дней (Чита), 90 календарных дней (Хабаровск), 75 календарных дней (Екатеринбург);
▪️ и иные нарушения.

3️⃣ Досрочное Прекращение Соглашения в связи с наступлением обстоятельств, не связанных с существенным нарушением Соглашения Сторонами
(В соглашениях закреплено 13-15 нарушений данной категории)
▪️ Обстоятельство Непреодолимой Силы, Особое обстоятельство и (или) их неустраненные последствия препятствуют или существенно ограничивают возможность исполнения обязательств Сторон в течение более 180 календарных дней;
▪️ данные обстоятельства/их последствия ведут к доп. расходам Концедента, которые превышают суммы, предусмотренные Соглашением;
▪️ отказ антимонопольного органа или (если применимо) иного гос. органа в согласовании изменений Соглашения;
▪️ невозможность обеспечения финансирования;
▪️иные случаи.

4️⃣ Прекращение по соглашению Сторон
Типовая формулировка: «Соглашение может быть прекращено в любой момент до истечения Срока Действия Соглашения по соглашению Сторон, совершенному в письменной форме путем составления одного документа, подписанного надлежащим образом уполномоченными представителями Сторон».

На практике может возникнуть вопрос, можно ли предусмотреть основания для одностороннего расторжения КС по ст. 310 ГК РФ. На наш взгляд, это невозможно, исходя из ч.5 ст. 13 115-ФЗ, которая закрепляет закрытый перечень случаев прекращения соглашения. В данном перечне отсутствует односторонний отказ. В связи с этим, при подготовке условий о прекращении КС важно соблюдать требования закона, а не только руководствоваться положениями ГК РФ.

#судебная_практика #ЗСО #115_ФЗ
Разработка проектов зон санитарной охраны при реализации проекта в сфере водоснабжения: кто ответственный?
Выпуск № 316

Добрый день, уважаемые коллеги!

Сегодня команда You & Partners рассмотрит дело № А33-85/2022, в котором суд рассмотрел вопрос о том, на кого возложена обязанность по разработке проектов зон санитарной охраны.

Описание дела:

25.09.2018 между ООО «Водоканал Абанского района» (Концессионер) и Администрацией (Концедент) было заключено концессионное соглашение в отношении объектов водоснабжения.

В 2021 году в отношении Концессионера проведена плановая выездная проверка, в рамках которой осуществлена экспертиза питьевой воды.

По итогам проверки контрольный орган выявил нарушения обязательных требований законодательства РФ в сфере санитарно-эпидемиологического благополучия человека и вынес предписание об их устранении.

Были указаны различные нарушения, в том числе следующие:
❌ отсутствуют проекты зон санитарной охраны (ЗСО);
❌ отсутствуют санитарно-эпидемиологические заключения о соответствии проектов ЗСО санитарным правилам, отсутствуют документы, подтверждающие утверждение ЗСО с органами исполнительной власти.

Концессионер не согласился и обратился в суд с иском о признании предписания незаконным.

Позиция концессионера
В части рассматриваемых пунктов Концессионер указал на отсутствие у него обязанности по организации зон санитарной охраны. Такая обязанность, согласно позиции концессионера, возложена не на него, а на собственника водного объекта. Концессионер сослался на выводы суда по схожему вопросу в деле № А33-16019/2021 (в котором спорная обязанность была возложена на администрацию).

⚖️ Позиция судов первой и апелляционной инстанций:
☑️ основной целью создания и обеспечения режима в ЗСО является санитарная охрана от загрязнения источников водоснабжения, а также территорий, на которых они расположены;
☑️ зоны санитарной охраны организуются в составе трех поясов, в каждом из которых устанавливается специальный режим;
☑️ уполномоченным органом исполнительной власти Красноярского края по утверждению проектов ЗСО является Министерство природных ресурсов и экологии Красноярского края (согласно ПП Красноярского края от 15.10.2009 № 525-п);
✅ при этом пункт 1.17 СанПиН 2.1.4.1110-02 предусматривает, что отсутствие утвержденного проекта ЗСО не является основанием для освобождения владельцев водопровода, владельцев объектов, расположенных в границах ЗСО, организаций, индивидуальных предпринимателей, а также граждан от выполнения требований, предъявляемых данным СанПиН;
✅ кроме того, согласно положениям КС, обязанность по разработке проектов ЗСО и обеспечению наличия санитарно-эпидемиологических заключений передана концессионеру.

➡️ Таким образом, отсутствие утвержденного проекта ЗСО является нарушением норм действующего законодательства и не является основанием для освобождения Концессионера от исполнения требований действующего санитарного законодательства.

Иначе складывается ситуация, когда отсутствует субъект, ответственный за подготовку проектов ЗСО длительный период (с момента заключения концессионного соглашении и до момента наступления сроков разработки проектов ЗСО), что недопустимо, учитывая цель создания проектов ЗСО – охрана жизни и здоровья граждан, обеспечение санитарно-эпидемиологического благополучия населения.

Что касается указанной Концессионером судебной практики – выводов по делу А33-16019/2021 – в данном деле обязанность по разработке планов ЗСО условиями КС не была передана концессионеру, и суд пришел к выводу, что такая обязанность осталась за органом местного самоуправления, в действиях которого суд усмотрел бездействие в рамках гражданско-правовых обязательств по разработке проектов ЗСО.

Данное дело иллюстрирует, что если обязанность органа местного самоуправления по разработке проекта ЗСО передана хозяйствующему субъекту в рамках КС, ее нужно неукоснительно соблюдать. Как и многие другие положения «санитарных» СанПиН и ГОСТ, нарушение которых нередко привлекает внимание контрольных органов и вне рамок плановых проверок.

Добрый день, уважаемые коллеги!
Сегодня мы хотим вам рассказать как эффективно искать информацию о проектах ГЧП, которые реализуются в России.
В этом Вам поможет платформа Росинфра.
📹Кратко о ее функционале рассказываем в видео.