Forwarded from ГЧП Прайм
#ГЧП #дефолт #концессия
Как избежать дефолта ГЧП-проекта на основе законодательных механизмов
Выпуск № 144
Добрый день, уважаемые коллеги!
Сегодня мы рассмотрим меры для предотвращения дефолта ГЧП-проекта и остановимся мы на мерах, которые регулируется законодательством. Это значит, что их возможно применить в вашем проекте даже если это не предусмотрено соглашением.
1️⃣ Гарантии прав концессионера по ст. 20 Закона о концессионных соглашениях:
Концедент обязан принять меры, обеспечивающие окупаемость инвестиций концессионера и получение им валовой выручки в объеме не менее объема, изначально определенного концессионным соглашением, если принятые законы и (или) иные нормативные правовые акты Российской Федерации, субъектов РФ, органов местного самоуправления приводят к ухудшению положения концессионера таким образом, что он в значительной степени лишается того, на что был вправе рассчитывать при заключении концессионного соглашения, в том числе устанавливают режим запретов и ограничений в отношении концессионера.
Такими мерами концедента могут быть:
✅увеличение размера платы концедента;
✅увеличение срока соглашения при согласии концессионера;
✅увеличение размера принимаемых концедентом расходов на инвестиционной стадии;
✅предоставление концессионеру доп. гарантий.
Если есть принятые акты, которые влияют на вашу деятельность, то в этом случае рекомендуем:
1) Подготовить запрос в адрес концедента на основе ст. 20 Закона о концессионных соглашениях с указанием конкретных актов, подтверждений ухудшения ситуации.
2) Направить копию запроса в антимонопольный орган для получения согласования.
2️⃣ Применение форс-мажора
В данном случае возможно:
✅освобождение от ответственности (п. 3 ст. 401 ГК РФ);
✅изменение существенных условий концессионного соглашения (специальное последствие согласно ч. 3.4 ст. 13 Закона о концессионных соглашениях).
Важно понимать, что п. 3 ст. 401 ГК РФ сформулирован диспозитивно. Вследствие этого стороны договора могут изменить положения данной нормы, поэтому необходимо обязательно проверить условия договора, регулирующие форс-мажор.
Само по себе событие не является форс-мажором для проекта, а бремя доказывания обстоятельств, являющихся основанием для освобождения от ответственности, лежит на должнике (п. 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 № 7).
В связи с этим рекомендуем:
1) Проверить текст концессионного соглашения.
2) Подготовить документы согласно требованиям соглашения. Если специальных требований нет, то подготовить письмо и подтверждающие документы.
Обращаем ваше внимание, что ТПП РФ направила в Верховный суд запрос: можно ли в текущей ситуации рассматривать в качестве обстоятельства непреодолимой силы для российского производителя ситуацию, когда исполнение им договорных обязательств становится невозможным из-за санкций на поставку необходимых иностранных комплектующих, даже если между ним и иностранным контрагентом не был заключен договор. Будем следить, что ответит Верховный суд. И применять по аналогии.
Как избежать дефолта ГЧП-проекта на основе законодательных механизмов
Выпуск № 144
Добрый день, уважаемые коллеги!
Сегодня мы рассмотрим меры для предотвращения дефолта ГЧП-проекта и остановимся мы на мерах, которые регулируется законодательством. Это значит, что их возможно применить в вашем проекте даже если это не предусмотрено соглашением.
1️⃣ Гарантии прав концессионера по ст. 20 Закона о концессионных соглашениях:
Концедент обязан принять меры, обеспечивающие окупаемость инвестиций концессионера и получение им валовой выручки в объеме не менее объема, изначально определенного концессионным соглашением, если принятые законы и (или) иные нормативные правовые акты Российской Федерации, субъектов РФ, органов местного самоуправления приводят к ухудшению положения концессионера таким образом, что он в значительной степени лишается того, на что был вправе рассчитывать при заключении концессионного соглашения, в том числе устанавливают режим запретов и ограничений в отношении концессионера.
Такими мерами концедента могут быть:
✅увеличение размера платы концедента;
✅увеличение срока соглашения при согласии концессионера;
✅увеличение размера принимаемых концедентом расходов на инвестиционной стадии;
✅предоставление концессионеру доп. гарантий.
Если есть принятые акты, которые влияют на вашу деятельность, то в этом случае рекомендуем:
1) Подготовить запрос в адрес концедента на основе ст. 20 Закона о концессионных соглашениях с указанием конкретных актов, подтверждений ухудшения ситуации.
2) Направить копию запроса в антимонопольный орган для получения согласования.
2️⃣ Применение форс-мажора
В данном случае возможно:
✅освобождение от ответственности (п. 3 ст. 401 ГК РФ);
✅изменение существенных условий концессионного соглашения (специальное последствие согласно ч. 3.4 ст. 13 Закона о концессионных соглашениях).
Важно понимать, что п. 3 ст. 401 ГК РФ сформулирован диспозитивно. Вследствие этого стороны договора могут изменить положения данной нормы, поэтому необходимо обязательно проверить условия договора, регулирующие форс-мажор.
Само по себе событие не является форс-мажором для проекта, а бремя доказывания обстоятельств, являющихся основанием для освобождения от ответственности, лежит на должнике (п. 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 № 7).
В связи с этим рекомендуем:
1) Проверить текст концессионного соглашения.
2) Подготовить документы согласно требованиям соглашения. Если специальных требований нет, то подготовить письмо и подтверждающие документы.
Обращаем ваше внимание, что ТПП РФ направила в Верховный суд запрос: можно ли в текущей ситуации рассматривать в качестве обстоятельства непреодолимой силы для российского производителя ситуацию, когда исполнение им договорных обязательств становится невозможным из-за санкций на поставку необходимых иностранных комплектующих, даже если между ним и иностранным контрагентом не был заключен договор. Будем следить, что ответит Верховный суд. И применять по аналогии.