💼 Члены Совета директоров могут быть привлечены к субсидиарной ответственности при банкротстве
Как известно, члены СД несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями/бездействием (п.2 ст. 71 ФЗ об АО).
☝️ Но этим ответственность и риски членов СД не ограничиваются.
По мнению Верховного суда РФ, в случае банкротства общества члены СД могут быть привлечены к субсидиарной ответственности.
📁 Суть дела: СД ООО «Теплоучет» были приняты решения об участии в другом обществе и об одобрении крупной сделки по внесению вклада. Впоследствии ООО «Теплоучет» обанкротилось, кредитор потребовал привлечь к ответственности членов СД, так как, по его мнению, банкротство вызвано указанными действиями членов СД.
🎯 Ключевые моменты позиции Верховного Суда РФ, важные для практики:
🔹 У членов СД есть возможность оказывать существенное влияние на деятельность компании-должника (в силу статуса члена СД)
🔹 Доказывать отсутствие причинно-следственной связи между действиями членов СД и негативными последствиями должны сами члены СД (ответчики)
🔹 Чтобы привлечь члена СД к субсидиарной ответственности, недостаточно только одобрения им сделки
🔹 К ответственности может быть привлечено лицо (в т.ч. член СД), которое было инициатором сделки и (или) получило от ее совершения выгоду (это необходимо доказать)
После возврата из Верховного Суда РФ очередное рассмотрение данного дела в суде первой инстанции намечено на начало февраля 2021 года.
💁♂️ Но очевидно, что тренд уже задан.
#СоветДиректоров
Как известно, члены СД несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями/бездействием (п.2 ст. 71 ФЗ об АО).
☝️ Но этим ответственность и риски членов СД не ограничиваются.
По мнению Верховного суда РФ, в случае банкротства общества члены СД могут быть привлечены к субсидиарной ответственности.
📁 Суть дела: СД ООО «Теплоучет» были приняты решения об участии в другом обществе и об одобрении крупной сделки по внесению вклада. Впоследствии ООО «Теплоучет» обанкротилось, кредитор потребовал привлечь к ответственности членов СД, так как, по его мнению, банкротство вызвано указанными действиями членов СД.
🎯 Ключевые моменты позиции Верховного Суда РФ, важные для практики:
🔹 У членов СД есть возможность оказывать существенное влияние на деятельность компании-должника (в силу статуса члена СД)
🔹 Доказывать отсутствие причинно-следственной связи между действиями членов СД и негативными последствиями должны сами члены СД (ответчики)
🔹 Чтобы привлечь члена СД к субсидиарной ответственности, недостаточно только одобрения им сделки
🔹 К ответственности может быть привлечено лицо (в т.ч. член СД), которое было инициатором сделки и (или) получило от ее совершения выгоду (это необходимо доказать)
После возврата из Верховного Суда РФ очередное рассмотрение данного дела в суде первой инстанции намечено на начало февраля 2021 года.
💁♂️ Но очевидно, что тренд уже задан.
#СоветДиректоров
🔍 Разбор задачи
Что делать АО (генеральному директору, ЕИО) в сложившейся ситуации?
По ФЗ об АО извещение о сделке с заинтересованностью нужно направить не позднее чем за 15 дней до сделки.
➡️ То есть АО, направив извещение и не получив требования о согласии на совершение сделки, вправе совершить сделку, что и было сделано.
🧐 На первый взгляд, получив требование члена СД, можно ничего не делать (Вариант 1) или сообщить члену СД, что сделка уже совершена, и он может направить в АО требование о ее последующем одобрении (Вариант 4).
☝️ Но здесь важно учитывать, что согласно позиции Верховного Суда РФ (п.24 Постановления Пленума ВС от 26.06.2018 № 27), требование может быть направлено также и после совершения сделки. Именно это и произошло в рассмотренном примере. В таком случае должен быть рассмотрен вопрос о последующем одобрении сделки.
✅ То есть верным будет Вариант 3 – вынести сделку на последующее согласование.
🙋♂️За этот вариант было отдано большинство голосов!
💡Вариант 2 (расторгнуть сделку и вынести ее на согласование) также возможен и порой реализуется на практике, но может не подойти с коммерческой точки зрения и усилий на «корпоративку».
🤝 Благодарим всех принявших участие в голосовании!
#СоветДиректоров #ОсобыеСделки
Что делать АО (генеральному директору, ЕИО) в сложившейся ситуации?
По ФЗ об АО извещение о сделке с заинтересованностью нужно направить не позднее чем за 15 дней до сделки.
➡️ То есть АО, направив извещение и не получив требования о согласии на совершение сделки, вправе совершить сделку, что и было сделано.
🧐 На первый взгляд, получив требование члена СД, можно ничего не делать (Вариант 1) или сообщить члену СД, что сделка уже совершена, и он может направить в АО требование о ее последующем одобрении (Вариант 4).
☝️ Но здесь важно учитывать, что согласно позиции Верховного Суда РФ (п.24 Постановления Пленума ВС от 26.06.2018 № 27), требование может быть направлено также и после совершения сделки. Именно это и произошло в рассмотренном примере. В таком случае должен быть рассмотрен вопрос о последующем одобрении сделки.
✅ То есть верным будет Вариант 3 – вынести сделку на последующее согласование.
🙋♂️За этот вариант было отдано большинство голосов!
💡Вариант 2 (расторгнуть сделку и вынести ее на согласование) также возможен и порой реализуется на практике, но может не подойти с коммерческой точки зрения и усилий на «корпоративку».
🤝 Благодарим всех принявших участие в голосовании!
#СоветДиректоров #ОсобыеСделки
🙅♂️Топ-5 ошибок с компетенцией органов управления
🚫 Отнести один и тот же вопрос к компетенции нескольких органов управления (ОСА и СД, например).
🚫 Добавить вопрос в компетенцию СД и при этом забыть скорректировать (обновить) пункты про порядок принятия решений и гиперссылки.
🚫 Не увидеть важный вопрос компетенции в другом разделе устава (спрятанный там случайно или нет), например, если сделка одобряется по нескольким основаниям.
🚫 Утвердить 3/4 голосов изменения в устав АО, для принятия которых по закону требуется единогласие.
🚫 Запутаться в компетенции органов управления "мамы" по вопросам управления «дочкой» (например, в одном из дел решение о распределении прибыли 100%-ной «дочки» было принято собранием участников "мамы", а не генеральным директором «мамы»).
#СоветДиректоров
🚫 Отнести один и тот же вопрос к компетенции нескольких органов управления (ОСА и СД, например).
🚫 Добавить вопрос в компетенцию СД и при этом забыть скорректировать (обновить) пункты про порядок принятия решений и гиперссылки.
🚫 Не увидеть важный вопрос компетенции в другом разделе устава (спрятанный там случайно или нет), например, если сделка одобряется по нескольким основаниям.
🚫 Утвердить 3/4 голосов изменения в устав АО, для принятия которых по закону требуется единогласие.
🚫 Запутаться в компетенции органов управления "мамы" по вопросам управления «дочкой» (например, в одном из дел решение о распределении прибыли 100%-ной «дочки» было принято собранием участников "мамы", а не генеральным директором «мамы»).
#СоветДиректоров
💡 Долгожданные поправки по D&О-страхованию: новая надежда на принятие
🙋♂️ Недавний опрос на нашем канале показал, что поправки по страхованию ответственности топ-менеджеров - одни из самых ожидаемых. Примерно в это же время Минэкономразвития доработало соответствующие законопроекты.
Совпадение? Не думаем! 😉
📝 Ключевые изменения в ГК РФ, ФЗ об АО, ООО:
🔹Общество вправе за свой счет застраховать гражданскую ответственность членов органов управления и иных лиц, имеющих возможность определять его действия
🔹Застрахованное лицо может быть указано конкретно или через способ и условия его определения
🔹Страхованию подлежит риск причинения убытков самому обществу или третьим лицам
🔹Страховщик не вправе отказать в выплате при умышленных действиях менеджера, но вправе предъявить к такому лицу регрессное требование
🔹Действие договора можно распространить на прошлый период
🔹Существенные условия договора одобряются общим собранием акционеров/участников
Сейчас законопроекты проходят общественное обсуждение и антикоррупционную экспертизу.
➡️ В одном из следующих постов мы с коллегами-страховщиками расскажем:
📎 какие именно проблемы есть сейчас на практике с D&O-страховкой;
📎 как сделать страховку более эффективной даже при действующем законодательстве.
#СоветДиректоров #Законопроекты
🙋♂️ Недавний опрос на нашем канале показал, что поправки по страхованию ответственности топ-менеджеров - одни из самых ожидаемых. Примерно в это же время Минэкономразвития доработало соответствующие законопроекты.
Совпадение? Не думаем! 😉
📝 Ключевые изменения в ГК РФ, ФЗ об АО, ООО:
🔹Общество вправе за свой счет застраховать гражданскую ответственность членов органов управления и иных лиц, имеющих возможность определять его действия
🔹Застрахованное лицо может быть указано конкретно или через способ и условия его определения
🔹Страхованию подлежит риск причинения убытков самому обществу или третьим лицам
🔹Страховщик не вправе отказать в выплате при умышленных действиях менеджера, но вправе предъявить к такому лицу регрессное требование
🔹Действие договора можно распространить на прошлый период
🔹Существенные условия договора одобряются общим собранием акционеров/участников
Сейчас законопроекты проходят общественное обсуждение и антикоррупционную экспертизу.
➡️ В одном из следующих постов мы с коллегами-страховщиками расскажем:
📎 какие именно проблемы есть сейчас на практике с D&O-страховкой;
📎 как сделать страховку более эффективной даже при действующем законодательстве.
#СоветДиректоров #Законопроекты
💼 D&O страхование: «болевые точки» договора страхования ответственности
🔙 Ранее мы писали о новых законопроектах в отношении страхования ответственности топ-менеджеров. Поправки еще активно обсуждаются. Но даже при действующем законодательстве и неопределенности правовой квалификации такого продукта, D&O-страховку можно постараться структурировать максимально эффективно.
🖋 Делимся практикой и рекомендациями наших коллег-страховых партнеров по подготовке договора.
✅ Покрытия
Включите в договор перечень всех лиц, на которых может распространяться субсидиарная ответственность в процессе или по результатам их деятельности.
✅ Защита
Определите список компаний (юридических консультантов), в которые можно обращаться без предварительного согласования со страховщиком.
✅ Убытки
Закрепите, что убытки компании - это любые финансовые потери, расходы, возникающие в процессе действий/ бездействий застрахованных лиц, в том числе расходы на защиту интересов компании.
✅ Расчет и возврат страховой премии
Пропишите условия возврата страховой премии при досрочном расторжении договора, сроки возврата, размер возможного удержания страховщиком понесенных им расходов.
✅ Период ожидания
Согласуйте максимально продолжительный период обнаружения страхового случая по окончании срока действия договора страхования, в том числе для бывших директоров.
#СоветДиректоров
🔙 Ранее мы писали о новых законопроектах в отношении страхования ответственности топ-менеджеров. Поправки еще активно обсуждаются. Но даже при действующем законодательстве и неопределенности правовой квалификации такого продукта, D&O-страховку можно постараться структурировать максимально эффективно.
🖋 Делимся практикой и рекомендациями наших коллег-страховых партнеров по подготовке договора.
✅ Покрытия
Включите в договор перечень всех лиц, на которых может распространяться субсидиарная ответственность в процессе или по результатам их деятельности.
✅ Защита
Определите список компаний (юридических консультантов), в которые можно обращаться без предварительного согласования со страховщиком.
✅ Убытки
Закрепите, что убытки компании - это любые финансовые потери, расходы, возникающие в процессе действий/ бездействий застрахованных лиц, в том числе расходы на защиту интересов компании.
✅ Расчет и возврат страховой премии
Пропишите условия возврата страховой премии при досрочном расторжении договора, сроки возврата, размер возможного удержания страховщиком понесенных им расходов.
✅ Период ожидания
Согласуйте максимально продолжительный период обнаружения страхового случая по окончании срока действия договора страхования, в том числе для бывших директоров.
#СоветДиректоров
🔍 Разбор задачи по ответственности члена СД
💡На первый взгляд, правильные варианты – 1 и 2, поскольку они прямо предусмотрены ст.71 ФЗ об АО: не несут ответственность члены СД, голосовавшие против решения или не принимавшие участия в голосовании.
☝️🧐 Но есть нюанс: по ст. 53.1 ГК РФ ответственность не несут те, кто голосовал против решения или, действуя добросовестно, не принимал участия в голосовании.
➡️ То есть недостаточно просто не принимать участия в голосовании – необходимо доказать добросовестность такого бездействия.
🙅♂️ Варианты 4-6 неверны, поскольку:
👉 страхование не освобождает от ответственности – бремя ответственности переносится на страховщика (и то не полностью)
❌ соглашение об освобождении от ответственности по праву РФ не работает (ждём поправок)
🔇 даже если сам член СД подал иск об оспаривании сделки, это не спасет его от ответственности.
✅ Таким образом, правильные варианты ответа – 1 и 3.
#СоветДиректоров
💡На первый взгляд, правильные варианты – 1 и 2, поскольку они прямо предусмотрены ст.71 ФЗ об АО: не несут ответственность члены СД, голосовавшие против решения или не принимавшие участия в голосовании.
☝️🧐 Но есть нюанс: по ст. 53.1 ГК РФ ответственность не несут те, кто голосовал против решения или, действуя добросовестно, не принимал участия в голосовании.
➡️ То есть недостаточно просто не принимать участия в голосовании – необходимо доказать добросовестность такого бездействия.
🙅♂️ Варианты 4-6 неверны, поскольку:
👉 страхование не освобождает от ответственности – бремя ответственности переносится на страховщика (и то не полностью)
❌ соглашение об освобождении от ответственности по праву РФ не работает (ждём поправок)
🔇 даже если сам член СД подал иск об оспаривании сделки, это не спасет его от ответственности.
✅ Таким образом, правильные варианты ответа – 1 и 3.
#СоветДиректоров
🔍 Разбор задачи про предоставление документов члену СД
📄 Члены коллегиального органа управления имеют право получать информацию о деятельности компании и знакомиться с ее бухгалтерской и иной документацией (п.4 ст.65.3 ГК РФ).
ℹ️ То есть АО обязано предоставить члену СД документы по запросу.
💡 При этом закон не ограничивает члена СД только документами к заседаниям, а также не запрещает получать документы, содержащие конфиденциальную информацию.
🤔 На первый взгляд, ограничений нет: общество обязано предоставить любые документ по запросу члена СД.
☝️ Однако в судебной практике сформировался подход, при котором член СД имеет право на получение не любых (всех) документов, а только тех, которые необходимы ему для принятия взвешенных решений и исполнения своих обязанностей (см. Постановление Арбитражного суда Московского округа от 08.05.2018 N Ф05-5534/2018 по делу N А40-157551/2017, Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 12.03.2021 N Ф10-12/2021 по делу N А48-1155 / 2020).
✅ Таким образом, правильный ответ №3 - только документы, которые необходимы для осуществления его обязанностей.
📝 В следующих постах мы разберем интересную практику по предоставлению информации членам СД в рубрике «Было дело».
➡️ Следите за новостями на тг-канале «Практическое КУ».
#СоветДиректоров
📄 Члены коллегиального органа управления имеют право получать информацию о деятельности компании и знакомиться с ее бухгалтерской и иной документацией (п.4 ст.65.3 ГК РФ).
ℹ️ То есть АО обязано предоставить члену СД документы по запросу.
💡 При этом закон не ограничивает члена СД только документами к заседаниям, а также не запрещает получать документы, содержащие конфиденциальную информацию.
🤔 На первый взгляд, ограничений нет: общество обязано предоставить любые документ по запросу члена СД.
☝️ Однако в судебной практике сформировался подход, при котором член СД имеет право на получение не любых (всех) документов, а только тех, которые необходимы ему для принятия взвешенных решений и исполнения своих обязанностей (см. Постановление Арбитражного суда Московского округа от 08.05.2018 N Ф05-5534/2018 по делу N А40-157551/2017, Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 12.03.2021 N Ф10-12/2021 по делу N А48-1155 / 2020).
✅ Таким образом, правильный ответ №3 - только документы, которые необходимы для осуществления его обязанностей.
📝 В следующих постах мы разберем интересную практику по предоставлению информации членам СД в рубрике «Было дело».
➡️ Следите за новостями на тг-канале «Практическое КУ».
#СоветДиректоров
🙅♂️ Персональная ответственность представителей государства в СД хозяйственных обществ может быть исключена
📎 Сейчас представители государства в СД могут быть привлечены к ответственности за последствия принятых ими решений.
💡 При этом во многих случаях чиновники голосуют на основании директив, утвержденных соответствующим ведомством.
📄 В законопроекте Минэкономразвития, вносящем изменения в ФЗ об АО и ООО, будет предложен иной порядок: при наличии директивы чиновник представляет в компанию ее копию, после чего будет считаться автоматически проголосовавшим и не сможет занять другую позицию по вопросу.
☝️ В этом случае ответственность за решения должен нести орган власти, выпустивший директиву.
📝 Ранее мы писали о проблеме независимости и ответственности членов СД при наличии указаний акционера. Поправки Минэкономразвития направлены на устранение несоответствия между публичным интересом, которым должен руководствоваться представитель государства в СД, и его персональной ответственностью.
📍При этом аналогичная практика распространена и в частных холдинговых структурах, когда члены СД компаний группы получают директиву для голосования от головной компании. Вопросы ответственности за принятые решения в этом случае должны иметь схожее регулирование.
➡️ Следите за новостями на тг-канале «Практическое КУ».
#СоветДиректоров #Законопроекты
📎 Сейчас представители государства в СД могут быть привлечены к ответственности за последствия принятых ими решений.
💡 При этом во многих случаях чиновники голосуют на основании директив, утвержденных соответствующим ведомством.
📄 В законопроекте Минэкономразвития, вносящем изменения в ФЗ об АО и ООО, будет предложен иной порядок: при наличии директивы чиновник представляет в компанию ее копию, после чего будет считаться автоматически проголосовавшим и не сможет занять другую позицию по вопросу.
☝️ В этом случае ответственность за решения должен нести орган власти, выпустивший директиву.
📝 Ранее мы писали о проблеме независимости и ответственности членов СД при наличии указаний акционера. Поправки Минэкономразвития направлены на устранение несоответствия между публичным интересом, которым должен руководствоваться представитель государства в СД, и его персональной ответственностью.
📍При этом аналогичная практика распространена и в частных холдинговых структурах, когда члены СД компаний группы получают директиву для голосования от головной компании. Вопросы ответственности за принятые решения в этом случае должны иметь схожее регулирование.
➡️ Следите за новостями на тг-канале «Практическое КУ».
#СоветДиректоров #Законопроекты
🆕 Давать ли акционерам материалы к собранию в день окончания приема бюллетеней: позиция ЦБ РФ
🔖 В своем информационном письме Банк России разобрал практический вопрос о предоставлении акционерам материалов к общему собранию в день окончания приема бюллетеней для голосования.
⏰ Последним днем приема бюллетеней (заполнения их электронной формы на сайте) является день, предшествующий дате окончания приема бюллетеней. Эта дата является днем проведения общего собрания акционеров в форме заочного голосования.
🖌 Таким образом, у АО отсутствует обязанность обеспечивать акционерам доступ к материалам к собранию, когда срок приема бюллетеней уже истек, и предоставлять их в дату окончания приема бюллетеней (дату проведения собрания) не требуется.
☝🏼 Рекомендуем учесть в работе и при взаимодействии с акционерами.
➡️ Следите за новостями на тг-канале «Практическое КУ».
#СоветДиректоров
🔖 В своем информационном письме Банк России разобрал практический вопрос о предоставлении акционерам материалов к общему собранию в день окончания приема бюллетеней для голосования.
⏰ Последним днем приема бюллетеней (заполнения их электронной формы на сайте) является день, предшествующий дате окончания приема бюллетеней. Эта дата является днем проведения общего собрания акционеров в форме заочного голосования.
🖌 Таким образом, у АО отсутствует обязанность обеспечивать акционерам доступ к материалам к собранию, когда срок приема бюллетеней уже истек, и предоставлять их в дату окончания приема бюллетеней (дату проведения собрания) не требуется.
☝🏼 Рекомендуем учесть в работе и при взаимодействии с акционерами.
➡️ Следите за новостями на тг-канале «Практическое КУ».
#СоветДиректоров
🔈Рубрика «Было дело». Эстоппель в корпоративном споре
⚖️ Дело № А45-21200/2018:
📄 Члены СД (Истцы) АО КФ «Новосибметалл» обратились в суд с требованием признать ничтожным решение СД об избрании ГД и о поручении председателю СД заключить с ним трудовой договор.
🔍 В обоснование своих требований Истцы ссылались на нарушение Обществом (Ответчиком) порядка созыва, подготовки и проведения заседания СД, а также на принятие решения СД в отсутствии кворума и повестки дня.
💡 Суды применили к спорным правоотношениям принцип «эстоппель» и правило venire contra factum proprium (никто не может противоречить собственному предыдущему поведению) и отказали Истцам в удовлетворении иска, поскольку:
1️⃣ на протяжении определенного периода времени Истцы и Ответчик не оспаривали наличие и юридическую силу решения СД, а также осуществление избранным ГД своих полномочий;
2️⃣ напротив, в иных делах (к примеру, о восстановлении ГД на работе и взыскании заработной платы, о признании недействительными решений ОСА и СД о досрочном прекращении полномочий ГД и расторжении с ним трудового договора) стороны исходили из существования протокола заседания СД, подписанного его членами.
❗️ Таким образом, лучшая защита от применения принципа «эстоппель», влекущего отказ в иске, - быть юридически последовательным!
➡️ Следите за новостями на тг-канале «Практическое КУ».
#СоветДиректоров
⚖️ Дело № А45-21200/2018:
📄 Члены СД (Истцы) АО КФ «Новосибметалл» обратились в суд с требованием признать ничтожным решение СД об избрании ГД и о поручении председателю СД заключить с ним трудовой договор.
🔍 В обоснование своих требований Истцы ссылались на нарушение Обществом (Ответчиком) порядка созыва, подготовки и проведения заседания СД, а также на принятие решения СД в отсутствии кворума и повестки дня.
💡 Суды применили к спорным правоотношениям принцип «эстоппель» и правило venire contra factum proprium (никто не может противоречить собственному предыдущему поведению) и отказали Истцам в удовлетворении иска, поскольку:
1️⃣ на протяжении определенного периода времени Истцы и Ответчик не оспаривали наличие и юридическую силу решения СД, а также осуществление избранным ГД своих полномочий;
2️⃣ напротив, в иных делах (к примеру, о восстановлении ГД на работе и взыскании заработной платы, о признании недействительными решений ОСА и СД о досрочном прекращении полномочий ГД и расторжении с ним трудового договора) стороны исходили из существования протокола заседания СД, подписанного его членами.
❗️ Таким образом, лучшая защита от применения принципа «эстоппель», влекущего отказ в иске, - быть юридически последовательным!
➡️ Следите за новостями на тг-канале «Практическое КУ».
#СоветДиректоров
⬇️ Навигация по тг-каналу «Практическое КУ»:
#Реорганизация
#ESG
#КорпоративныйДоговор
#СоветДиректоров
#Сделки_MA
#ОсобыеСделки
#ЭмиссияАкций
#Законопроекты
#SoftSkills
#АкадемияБрананЛигал
#БрананЛигалМероприятия
#Реорганизация
#ESG
#КорпоративныйДоговор
#СоветДиректоров
#Сделки_MA
#ОсобыеСделки
#ЭмиссияАкций
#Законопроекты
#SoftSkills
#АкадемияБрананЛигал
#БрананЛигалМероприятия
🎄Дорогие друзья и коллеги!
Поздравляем вас с Новым годом!
🎁 Желаем:
🔸 Больше интересных проектов, таких, как #Реорганизация или #Сделки_MA
🔸 Внедрения и развития практики #ESG
🔸 Пусть #КорпоративныйДоговор помогает построить успешный бизнес
🔸 Пусть #СоветДиректоров будет эффективным - одобряет полезные #ОсобыеСделки и #ЭмиссияАкций
🔸 Развивать #SoftSkills и посещать #АкадемияБрананЛигал
Счастья, здоровья, сил и позитивного КУ!
До встречи после праздников 😉
➡️ Следите за новостями на тг-канале «Практическое КУ».
Поздравляем вас с Новым годом!
🎁 Желаем:
🔸 Больше интересных проектов, таких, как #Реорганизация или #Сделки_MA
🔸 Внедрения и развития практики #ESG
🔸 Пусть #КорпоративныйДоговор помогает построить успешный бизнес
🔸 Пусть #СоветДиректоров будет эффективным - одобряет полезные #ОсобыеСделки и #ЭмиссияАкций
🔸 Развивать #SoftSkills и посещать #АкадемияБрананЛигал
Счастья, здоровья, сил и позитивного КУ!
До встречи после праздников 😉
➡️ Следите за новостями на тг-канале «Практическое КУ».
📣 Оценка конфликта интересов членов СД: экспертная позиция и обсуждение
Раджана Абдуллаева, начальник Департамента организационного строительства и корпоративного управления АО «ФГК» и победитель конкурса «ЛЮД-2020» предлагает обсудить вопрос оценки конфликта интересов членов СД:
🖌 Друзья, начался новый год и пора возвращаться к работе! Хочу обсудить с вами вопрос оценки конфликта интересов членов совета директоров Общества. Особенно интересны мнения и практика коллег из ПАО.
С некоторыми из вас уже ранее обсуждала, спасибо большое за ваши комментарии!
👩🏻💻 Я работаю в непубличном акционерном обществе, но оценку наличия (отсутствия) конфликта интересов членов совета директоров мы осуществляем на основании рекомендаций Кодекса корпоративного управления Банка России.
Мы исходим из того, что заложено в понятии «конфликт интересов» в Кодексе корпоративного управления Банка России:
1️⃣ «Конфликт интересов - любое противоречие между интересами Общества и личными интересами члена Совета директоров…, под которыми понимаются любые прямые или косвенные личные интересы или интересы в пользу третьего лица, в том числе в силу его деловых, дружеских, семейных и иных связей и отношений, занятия им или связанными с ним лицами должностей в ином юридическом лице, владения им или связанными с ним лицами акциями в ином юридическом лице, противоречия между его обязанностями по отношению к Обществу и обязанностями по отношению к другому лицу».
*️⃣ Примечание: т.е. конфликт интересов - когда член совета директоров Общества одновременно входит в совет директоров юридического лица, с которым у Общества уже есть договорные отношения или оно является конкурентом.
2️⃣ «К возникновению конфликта интересов, в частности, может привести заключение сделок, в которых соответствующее лицо прямо или косвенно заинтересовано, приобретение акций (долей) конкурирующих с Обществом юридических лиц, занятие должностей в таких юридических лицах, установление с ними договорных отношений, иная связь с ними».
*️⃣ Примечание: т.е. если член совета директоров входит в совет директоров другого юридического лица пока с этим юридическим лицом у Общества нет договорных отношений - это потенциальный конфликт интересов, но при заключении договора он становится реальным.
Так, исходя из основного вида деятельности и наличия договорных отношений с Обществом, юридические лица, информация об участии в которых представлена членами совета директоров Общества, делятся на две категории:
🔹 Наличие конфликта интересов (конкуренты и клиенты Общества).
🔹 Наличие потенциального конфликта интересов (остальные юридические лица).
☝🏼 Не все согласны с таким подходом. Есть мнение, что занятие членами совета директоров Общества должностей в органах управления организаций, являющихся клиентами и (или) конкурентами Общества, может привести к возникновению конфликта интересов членов совета директоров с интересами Общества, а может и не привести, т.е. такой конфликт интересов является потенциальным. А относительно остальных юридических лиц, в советы директоров которых входят члены совета директоров Общества, - нет ни реального, ни потенциального конфликта интересов.
🤝 Учитывая оценочность понятия «конфликт интересов» и отсутствие четкого законодательного регулирования данного вопроса, интересно узнать, как вы трактуете это понятие и как у вас выстроена система управления конфликтом интересов. Спасибо!
Коллеги, делитесь в комментариях своим мнением 😉
➡️ Следите за новостями на тг-канале «Практическое КУ».
#СоветДиректоров
Раджана Абдуллаева, начальник Департамента организационного строительства и корпоративного управления АО «ФГК» и победитель конкурса «ЛЮД-2020» предлагает обсудить вопрос оценки конфликта интересов членов СД:
🖌 Друзья, начался новый год и пора возвращаться к работе! Хочу обсудить с вами вопрос оценки конфликта интересов членов совета директоров Общества. Особенно интересны мнения и практика коллег из ПАО.
С некоторыми из вас уже ранее обсуждала, спасибо большое за ваши комментарии!
👩🏻💻 Я работаю в непубличном акционерном обществе, но оценку наличия (отсутствия) конфликта интересов членов совета директоров мы осуществляем на основании рекомендаций Кодекса корпоративного управления Банка России.
Мы исходим из того, что заложено в понятии «конфликт интересов» в Кодексе корпоративного управления Банка России:
1️⃣ «Конфликт интересов - любое противоречие между интересами Общества и личными интересами члена Совета директоров…, под которыми понимаются любые прямые или косвенные личные интересы или интересы в пользу третьего лица, в том числе в силу его деловых, дружеских, семейных и иных связей и отношений, занятия им или связанными с ним лицами должностей в ином юридическом лице, владения им или связанными с ним лицами акциями в ином юридическом лице, противоречия между его обязанностями по отношению к Обществу и обязанностями по отношению к другому лицу».
*️⃣ Примечание: т.е. конфликт интересов - когда член совета директоров Общества одновременно входит в совет директоров юридического лица, с которым у Общества уже есть договорные отношения или оно является конкурентом.
2️⃣ «К возникновению конфликта интересов, в частности, может привести заключение сделок, в которых соответствующее лицо прямо или косвенно заинтересовано, приобретение акций (долей) конкурирующих с Обществом юридических лиц, занятие должностей в таких юридических лицах, установление с ними договорных отношений, иная связь с ними».
*️⃣ Примечание: т.е. если член совета директоров входит в совет директоров другого юридического лица пока с этим юридическим лицом у Общества нет договорных отношений - это потенциальный конфликт интересов, но при заключении договора он становится реальным.
Так, исходя из основного вида деятельности и наличия договорных отношений с Обществом, юридические лица, информация об участии в которых представлена членами совета директоров Общества, делятся на две категории:
🔹 Наличие конфликта интересов (конкуренты и клиенты Общества).
🔹 Наличие потенциального конфликта интересов (остальные юридические лица).
☝🏼 Не все согласны с таким подходом. Есть мнение, что занятие членами совета директоров Общества должностей в органах управления организаций, являющихся клиентами и (или) конкурентами Общества, может привести к возникновению конфликта интересов членов совета директоров с интересами Общества, а может и не привести, т.е. такой конфликт интересов является потенциальным. А относительно остальных юридических лиц, в советы директоров которых входят члены совета директоров Общества, - нет ни реального, ни потенциального конфликта интересов.
🤝 Учитывая оценочность понятия «конфликт интересов» и отсутствие четкого законодательного регулирования данного вопроса, интересно узнать, как вы трактуете это понятие и как у вас выстроена система управления конфликтом интересов. Спасибо!
Коллеги, делитесь в комментариях своим мнением 😉
➡️ Следите за новостями на тг-канале «Практическое КУ».
#СоветДиректоров
🔍 Разбор задачи об одобрении сделки ОСУ вместо СД
📑 ФЗ об ООО (п. 3.1 ст. 40) допускает возможность предусмотреть уставом необходимость получения согласия СД или ОСУ на совершение определенных сделок.
🔗 К решениям ОСУ и СД применяются правила гл. 9.1 ГК РФ, в частности об основаниях признания их оспоримыми или ничтожными (пп.103 и 104 ПП ВС РФ от 23.06.2015 №25).
❌ Так, решение, принятое по вопросу, не относящему к компетенции собрания, ничтожно (п. 3 ст. 181.5 ГК РФ). Соответственно, ОСУ не вправе принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции.
☝🏼 То есть, по общему правилу, логика «высший орган может принимать любые решения» не работает. Но на практике могут быть исключения, связанные с пересечением компетенций и состава органов управления (для доказывания в суде).
🗃 Однако, признание решения ОСУ недействительным не влечет за собой автоматически признания соответствующей сделки недействительной. Сделка с уставной экстраординарностью может быть признана таковой в связи с нарушением порядка ее совершения на основании п. 1 ст. 174 ГК РФ (п. 19 ПП ВС РФ от 26.06.2018 №27).
Для этого истцу необходимо доказать:
🔸 наличие в уставе ограничений компетенции ЕИО;
🔸 выход ЕИО за пределы установленных ограничений;
🔸 отсутствие как предварительного согласия, так и последующего одобрения на совершение сделки;
🔸 осведомленность другой стороны сделки о наличии уставных ограничений.
✅ Таким образом, правильный ответ - 3.
➡️ Следите за новостями на тг-канале «Практическое КУ».
#ОсобыеСделки #СоветДиректоров
📑 ФЗ об ООО (п. 3.1 ст. 40) допускает возможность предусмотреть уставом необходимость получения согласия СД или ОСУ на совершение определенных сделок.
🔗 К решениям ОСУ и СД применяются правила гл. 9.1 ГК РФ, в частности об основаниях признания их оспоримыми или ничтожными (пп.103 и 104 ПП ВС РФ от 23.06.2015 №25).
❌ Так, решение, принятое по вопросу, не относящему к компетенции собрания, ничтожно (п. 3 ст. 181.5 ГК РФ). Соответственно, ОСУ не вправе принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции.
☝🏼 То есть, по общему правилу, логика «высший орган может принимать любые решения» не работает. Но на практике могут быть исключения, связанные с пересечением компетенций и состава органов управления (для доказывания в суде).
🗃 Однако, признание решения ОСУ недействительным не влечет за собой автоматически признания соответствующей сделки недействительной. Сделка с уставной экстраординарностью может быть признана таковой в связи с нарушением порядка ее совершения на основании п. 1 ст. 174 ГК РФ (п. 19 ПП ВС РФ от 26.06.2018 №27).
Для этого истцу необходимо доказать:
🔸 наличие в уставе ограничений компетенции ЕИО;
🔸 выход ЕИО за пределы установленных ограничений;
🔸 отсутствие как предварительного согласия, так и последующего одобрения на совершение сделки;
🔸 осведомленность другой стороны сделки о наличии уставных ограничений.
✅ Таким образом, правильный ответ - 3.
➡️ Следите за новостями на тг-канале «Практическое КУ».
#ОсобыеСделки #СоветДиректоров
📇 Положение о СД: как сделать документ полезным. Рекомендации по подготовке
Участники и акционеры относительно свободны в выборе регулирования деятельности #СоветДиректоров (СД) – жестких, обязательных требований к содержанию Положения о СД по закону нет.
На практике Положение о СД часто делают формальным документом. Но при грамотной подготовке оно может быть эффективным инструментом в деятельности этого органа управления.
🖌 Более того, детальное регулирование деятельности СД именно в Положении, а не в уставе позволяет быстрее реагировать на изменения законодательства и целей компании, т.к. изменения в Положении не нужно регистрировать (в отличие от устава).
❓ Что полезное и важное можно включить в Положение о СД? Делимся рекомендациями:
1️⃣ Регламент подготовки, созыва и проведения заседаний.
На практике в Положении чаще всего приводятся общие моменты о созыве и проведении заседаний – ответственные, срок, порядок принятия решений. При этом в действительности порядок может быть более сложным и должен быть детально регламентирован.
Например, детализация процесса поможет ответить на вопросы:
🔹 в каком формате, по каким вопросам повестки дня и, главное, кем готовятся материалы;
🔹 за какой срок до заседания материалы должны направляться членам СД;
🔹 в каком порядке и у кого член СД может запросить дополнительные материалы и др.
2️⃣ Права и обязанности членов СД.
Целесообразно зафиксировать отдельные права и обязанности членов СД более конкретно. Например, права на получение документов или обязанность члена СД выполнять определенные поручения председателя СД. Это может быть полезно как в операционной деятельности СД, так и в конфликтных ситуациях.
3️⃣ Информация о членах СД и требования к ним.
В Положении можно предусмотреть порядок предоставления членами СД детальных сведений о себе (например, в форме анкеты с приложением подтверждающих документов). Это может быть важно для определения заинтересованности в совершении сделок или наличия иного конфликта интересов членов СД.
А вот с фиксацией требований к членам СД в Положении (опыт работы в определенной отрасли, образование, возраст и др.) надо быть аккуратней, особенно при наличии нескольких групп акционеров. Такие положения потенциально могут быть признаны ограничивающими права акционеров.
4️⃣ Организация работы СД и комитетов.
В Положении можно регламентировать функции председателя и секретаря СД, а также порядок образования и деятельности комитетов СД. Это позволит избежать дублирования и сделает взаимодействие членов СД более понятным и прозрачным.
5️⃣ Рекомендации Банка России в отношении деятельности СД.
На практике встречается как позиция «включим в документы все рекомендации Банка России по КУ, пусть будет красиво», так и «ничего включать не будем, это же рекомендации». На наш взгляд, оптимальный подход – вдумчиво и детально «приземлить» рекомендации регулятора на особенности конкретной компании.
Это позволит внедрить действительно полезные инструменты и при этом не брать на себя лишние (порой формальные) обязательства. И это актуально не только в отношении СД, но и КУ в целом.
☝🏻 Наконец, Положение о СД полезно для «облегчения» устава, т.к. позволяет отразить отдельные аспекты именно в нем, не перегружая устав.
➡️ Практическое КУ
Участники и акционеры относительно свободны в выборе регулирования деятельности #СоветДиректоров (СД) – жестких, обязательных требований к содержанию Положения о СД по закону нет.
На практике Положение о СД часто делают формальным документом. Но при грамотной подготовке оно может быть эффективным инструментом в деятельности этого органа управления.
🖌 Более того, детальное регулирование деятельности СД именно в Положении, а не в уставе позволяет быстрее реагировать на изменения законодательства и целей компании, т.к. изменения в Положении не нужно регистрировать (в отличие от устава).
❓ Что полезное и важное можно включить в Положение о СД? Делимся рекомендациями:
1️⃣ Регламент подготовки, созыва и проведения заседаний.
На практике в Положении чаще всего приводятся общие моменты о созыве и проведении заседаний – ответственные, срок, порядок принятия решений. При этом в действительности порядок может быть более сложным и должен быть детально регламентирован.
Например, детализация процесса поможет ответить на вопросы:
🔹 в каком формате, по каким вопросам повестки дня и, главное, кем готовятся материалы;
🔹 за какой срок до заседания материалы должны направляться членам СД;
🔹 в каком порядке и у кого член СД может запросить дополнительные материалы и др.
2️⃣ Права и обязанности членов СД.
Целесообразно зафиксировать отдельные права и обязанности членов СД более конкретно. Например, права на получение документов или обязанность члена СД выполнять определенные поручения председателя СД. Это может быть полезно как в операционной деятельности СД, так и в конфликтных ситуациях.
3️⃣ Информация о членах СД и требования к ним.
В Положении можно предусмотреть порядок предоставления членами СД детальных сведений о себе (например, в форме анкеты с приложением подтверждающих документов). Это может быть важно для определения заинтересованности в совершении сделок или наличия иного конфликта интересов членов СД.
А вот с фиксацией требований к членам СД в Положении (опыт работы в определенной отрасли, образование, возраст и др.) надо быть аккуратней, особенно при наличии нескольких групп акционеров. Такие положения потенциально могут быть признаны ограничивающими права акционеров.
4️⃣ Организация работы СД и комитетов.
В Положении можно регламентировать функции председателя и секретаря СД, а также порядок образования и деятельности комитетов СД. Это позволит избежать дублирования и сделает взаимодействие членов СД более понятным и прозрачным.
5️⃣ Рекомендации Банка России в отношении деятельности СД.
На практике встречается как позиция «включим в документы все рекомендации Банка России по КУ, пусть будет красиво», так и «ничего включать не будем, это же рекомендации». На наш взгляд, оптимальный подход – вдумчиво и детально «приземлить» рекомендации регулятора на особенности конкретной компании.
Это позволит внедрить действительно полезные инструменты и при этом не брать на себя лишние (порой формальные) обязательства. И это актуально не только в отношении СД, но и КУ в целом.
☝🏻 Наконец, Положение о СД полезно для «облегчения» устава, т.к. позволяет отразить отдельные аспекты именно в нем, не перегружая устав.
➡️ Практическое КУ